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時間：2023-06-04 08:37:35
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中圖分類號：F831.1 文獻標識碼：A 文章編號：
近年來，隨著全球金融市場的快速發(fā)展，銀行業(yè)面臨著越來越多的風險。銀行業(yè)的行業(yè)特殊性決定了銀行監(jiān)管的重要性，這是一個風險較大的行業(yè)，其風險來自方方面面，不僅有一般行業(yè)共有的信用風險、經(jīng)營風險、市場風險、管理風險，還有金融行業(yè)特有的利率風險、匯率風險、國際游資沖擊風險。經(jīng)濟發(fā)展、體制改革、宏觀經(jīng)濟調(diào)控都要求對金融風險進行有效的控制，金融穩(wěn)定是改革和發(fā)展的基礎。一旦金融機構發(fā)生危機或破產(chǎn)倒閉將直接損害眾多債權人的利益，后果是十分嚴重的。銀行監(jiān)管可以將風險控制在一定范圍之內(nèi)，保證金融體系的安全、金融機構的穩(wěn)定和金融資產(chǎn)價格的泡沫不至于過多。金融體系安全運行，能夠保持公眾的信心進而保證國民經(jīng)濟的健康發(fā)展。
1.1監(jiān)管目的
商業(yè)銀行法律監(jiān)管的目的包括：維護公眾對銀行系統(tǒng)的信心；保護金融消費者利益；促進銀行服務系統(tǒng)的效率和競爭；維護社會信用秩序；打擊金融犯罪；維護公平的競爭環(huán)境；維護金融業(yè)的平穩(wěn)發(fā)展；保證中央銀行貨幣政策的順利實施等。
1.2監(jiān)管原則
商業(yè)銀行監(jiān)管法的基本原則包括依法監(jiān)管原則、適度競爭原則、謹慎監(jiān)管原則、合理監(jiān)管原則、高效監(jiān)管原則，在實際的關系和過程中，它們是相互聯(lián)系、相互制約、渾然一體、相輔相成的，它們必須貫穿于商業(yè)銀行監(jiān)管立法、守法、執(zhí)法、司法等全過程，只有在整個監(jiān)管法制過程中都體現(xiàn)這些監(jiān)管原則，才能確保我國銀行業(yè)、金融業(yè)的穩(wěn)健安全有序的發(fā)展。
1.3監(jiān)管的特殊原因
第一，商業(yè)銀行是以信用為本的行業(yè)，信用一詞兼具信譽和借貸行為雙重含義。銀行作為一個一般經(jīng)濟行為必然維護其商業(yè)信譽，其次銀行是以資金借貸活動作為其主要經(jīng)營方式的特殊行業(yè)，信譽是借貸活動的基，而借貸活動的結果反過來又是對信譽產(chǎn)生影響，因此信用對銀行業(yè)是很重要的。不幸的是，歷史已經(jīng)證明單純靠銀行所提供的這種信用的脆弱性。早期銀行在準備金不足的情況下濫發(fā)銀行票據(jù)，經(jīng)常造成票據(jù)貶值或無法兌現(xiàn)。許多銀行由于資金實力較弱或流動性較差，無法向存款人作出保證，造成擠提而破產(chǎn)，使存款人的存款受到損失。因此，銀行業(yè)需要通過監(jiān)管來治理銀行界較差的信用環(huán)境，恢復或增強社會對銀行業(yè)的信心，使銀行業(yè)步入健康發(fā)展的運行軌道。
第二，商業(yè)銀行是事關公共利益的行業(yè)。正如肯尼思·斯邦在《為何管制銀行》文中寫到：“雖然銀行以贏利為經(jīng)營目的，銀行家在日常經(jīng)營中也可以自由地作出許多決定，但銀行業(yè)被普遍地認為是一項涉及公共利益的行業(yè)。作為經(jīng)濟社會的信用中介人，銀行通過向社會公眾負債，將私人、公司、企業(yè)、團體、甚至政府的閑置資金轉化為銀行存款。又通過發(fā)放貸款將存款向社會各行業(yè)投放。作為中介機構，銀行將無數(shù)個存款人變成了貸款人。
第三，商業(yè)銀行是高風險行業(yè)。與其他行業(yè)不同的是，商業(yè)銀行業(yè)務是高負債行業(yè)，其資金主要來源于外部。銀行業(yè)是一種以部分準備金為支點，以借短放長的期限變換為杠桿，依靠資產(chǎn)組合的資產(chǎn)擴張來盈利的產(chǎn)業(yè)，它的經(jīng)營必然受到利率、存款結構的規(guī)模、借款人的償債能力、匯率等變化的影響。這些未知因素的存在使得金融機構可能面臨著利率風險、流動風險、信用風險和匯率風險的影響。
第四，銀行業(yè)是一種充滿危機的行業(yè)。銀行危機早在幾百年前就己存在并頻繁發(fā)生，小到單個銀行陷入困境或倒閉，大到整個銀行業(yè)面臨行業(yè)生存危險及大規(guī)模的銀行倒閉甚至金融體系的崩潰。如國際商業(yè)信貸銀行倒閉案；巴林銀行破產(chǎn)收購案；大和銀行巨額虧損案；墨西哥金融危機；東南亞金融動蕩等等。
商業(yè)銀行構建法律風險監(jiān)管制度體系的途徑
2.1建立獨立的法律風險管理部門
建立獨立的法律部門是建立健全法律風險監(jiān)控體系的基本前提。由于法律風險銀行經(jīng)營過程中面臨的主要風險之一，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展和國際經(jīng)濟一體化進程加速，法律風險防范對于銀行安全穩(wěn)健運營的重要性不低于對其它風險的防范，而要有效地推進監(jiān)控制度體系的建立，提高監(jiān)控制度的有效性及執(zhí)行力，必須具備一個擁有一定獨立性和權限的法律部門。目前我國的銀行金融機構中，法律部門設置的主要形式為，一是設置了單獨的法律部門； 二是將法律與合規(guī)部門并為一個部門； 三是將法律事務職能放入其它部門，作為該部門的下設機構。
2.2設計有效的法律風險監(jiān)控技術
在 2004 年的《巴塞爾新資本協(xié)議》中，市場風險、信用風險、操作風險等都有屬于自己的風險監(jiān)控技術，包括基本指標法、標準法、初級評級法、高級評級法、高級計量法等，這些技術體系的存在為銀行控制相應的風險提供了有效的技術支持。但是《巴塞爾新資本協(xié)議》及其它相關文件均沒有提及如何識別、評估、計量法律風險的問題，沒有為銀行提供控制法律風險的定量型技術支撐。雖然有的學者認為，《巴塞爾新資本協(xié)議》將法律風險納入操作風險后，就自然地適用操作風險的全套控制技術，但筆者認為，由于法律風險與操作風險本質(zhì)上的差異性，二者不能適用相同的控制手段和技術體系。那么，我國商業(yè)銀行如何建立有效的法律風險監(jiān)控技術，筆者認為可以有兩條途徑，一是向國外銀行金融機構學習借鑒； 二是利用既有經(jīng)驗設計監(jiān)控技術。由于我國商業(yè)銀行長期以來重視業(yè)務量上的積累，而忽略了質(zhì)上的沉淀，在風險管理方法和水平上落后于一些發(fā)達國家的商業(yè)銀行。其次，我國商業(yè)銀行還可以利用自身優(yōu)勢，積累經(jīng)營數(shù)據(jù)，設計出具有自身特色和適用的法律風險監(jiān)控技術體系。
2.3充實法律工作隊伍
無論是法律部門的設置，或是監(jiān)控技術的借鑒與設計，都需要擁有優(yōu)秀的法律工作人員，這是任何一項工作的必備條件。法律工作人員的充實需要從幾方面，一是人員數(shù)量需達到基本要求； 二是人員結構須合理，包括年齡結構、知識結構、學歷結構等； 三是加強對人員的繼續(xù)教育和培訓，保證法律知識能夠得到及時更新。只有擁有了高質(zhì)量的法律隊伍，才能擁有較強的法律風險防范能力，才能設計出有效的法律風險監(jiān)控技術和制度體系。
2.4培育銀行法律文化
優(yōu)秀和被普遍認同的法律文化有助于法律風險監(jiān)控制度體系的構建，也有助于推動員工自覺地防范法律風險。一般認為，一種企業(yè)文化的建設需要從 4 個層次入手，即物質(zhì)層、行為層、制度層、精神層。在銀行法律文化中，物質(zhì)層主要體現(xiàn)在通過法律部門辦公室環(huán)境、工作工具等物質(zhì)要素制造法律氛圍； 行為層則主要從員工自身行為出發(fā)，從行為體現(xiàn)法律規(guī)束； 制度層則主要通過制度設計與執(zhí)行、制度制訂程序等體現(xiàn)對法律的尊重和重視； 精神層則是最高級別的法律文化層次，它主要體現(xiàn)于銀行的核心理念中。
從上述4個層次入手建立銀行法律文化，能夠與構建商業(yè)銀行法律風險監(jiān)控制度體系產(chǎn)生相互推動的作用。法律文化的建設有助于推進監(jiān)控制度體系的構建，而監(jiān)控制度體系也可以在行為層和制度層上樹立銀行法律文化。
3結語
銀行監(jiān)管一方面源于銀行業(yè)的發(fā)展狀況，另一方面又深刻影響著銀行業(yè)的發(fā)展趨勢。對于商業(yè)銀行的法律監(jiān)管必須引起高度的重視，保證銀行業(yè)及金融業(yè)的平穩(wěn)運行，促進國家的經(jīng)濟發(fā)展。
參考文獻：
[1]劉宏宇.商業(yè)銀行公司治理的監(jiān)管與評價[J]．國際金融研究．2007，(l)．
[2]周慧.商業(yè)銀行法律風險研究［J］．四川大學學報，2010，( 1) ．
關鍵詞:
商業(yè)銀行;法律的監(jiān)管困境;出路探究
一、引言
在我國商業(yè)銀行實施監(jiān)管制度是為了更加方便銀行的內(nèi)部管理，提高對我國商業(yè)銀行的監(jiān)管力度，使其能夠穩(wěn)固持續(xù)的發(fā)展。但是由于我國銀行監(jiān)管法律的體系尚未完善，并且相關制度在原則和其根本目的上存在的一致性較強，而實際操作性卻不強，從而導致了我國商業(yè)銀行在法律監(jiān)管中產(chǎn)生問題，需要尋求途徑更好的解決監(jiān)管力度與體系不完善的問題，尋求可持續(xù)發(fā)展的出路。
二、我國商業(yè)銀行法律監(jiān)管中的困境
(一)監(jiān)管力度不完善導致腐敗事件的頻繁發(fā)生由于我國商業(yè)銀行的法律監(jiān)管制度還不夠完善，無法達到到位的監(jiān)管，實現(xiàn)各個階層的相互約束，導致其中出現(xiàn)許多的漏洞。使得銀行工作人員利用漏洞，做出對銀行不利的腐敗事件?，F(xiàn)在實施的四級管理、經(jīng)營的管理模式給各級的行長賦予了很大的權利，使其能夠直接的管理銀行多方面的事物，不僅是經(jīng)營的大權，人事大權也在各個支行行長手中，這樣權利集中對于銀行的管理非常不利，也是滋生腐敗的最大原因［1］。而要阻止此類事件的頻繁發(fā)生，光靠我國大力實施的反腐是不夠的，要從根本上去解決問題，就要從根本的監(jiān)管制度出發(fā)。由于我國制度還不夠完善，可以借鑒國際上通用的管理模式運用到我國商業(yè)銀行的管理中，充分發(fā)揮監(jiān)管制度的約束力，全面制約權力的集中。
(二)各個銀行之間監(jiān)管制度的不一目前，我國商業(yè)銀行主要依據(jù)三部法律為基礎監(jiān)管、我國國務院及人民銀行所出制度為第二監(jiān)管。而監(jiān)管體系法律的原則性較強，卻缺乏具體的可操作性;即是有框架，卻沒有具體要求。我國高層對此并沒有做出確切的實施措施，這給銀行的監(jiān)管帶來了很大的不便。由于早期的法律監(jiān)管制度與后來更新的制度的不一，甚至出現(xiàn)制度矛盾，導致監(jiān)管制度無法一致出現(xiàn)失調(diào)狀況。
(三)法律監(jiān)管制度沒有明確的目標對銀行實施監(jiān)管制度能夠對銀行監(jiān)督的同時達到業(yè)務的管理，這也是對銀行客戶的保障和降低銀行風險的目的所在。為了順應我國國情，對于銀行客戶的利益保障，也為了不引起社會的波動。但是這種為業(yè)務的監(jiān)管卻給商業(yè)銀行的法律監(jiān)管帶來不便，這不利于銀行的進一步發(fā)展、降低了銀行的防范意識;僅僅局限于業(yè)務層面，會使得法律監(jiān)管無法全面的發(fā)展。監(jiān)督人員過多參與到銀行業(yè)務中，會妨礙銀行的發(fā)展，也容易引發(fā)監(jiān)督人員的腐敗，這也就要求法律監(jiān)管之上需要對監(jiān)管人員提出更高的要求。在我國市場經(jīng)濟的發(fā)展下，應該分明權利的所在，完善我國商業(yè)銀行的監(jiān)管制度，使其針對性更加強。
三、商業(yè)銀行法律監(jiān)管的出路
(一)各商業(yè)銀行加強內(nèi)部管理商業(yè)銀行中，各個級別都掌握了不同的權利，由于監(jiān)管制度的不健全，也導致權利的使用過于失控，加強銀行的管理約束力對于預防反腐是十分重要的。單靠監(jiān)管制度管理商業(yè)銀行是不夠的，各個銀行內(nèi)部也要有管理的制度，有健全的管理措施。不再運用傳統(tǒng)化的管理模式，多借鑒國際通行的管理模式，提高銀行的監(jiān)管效率，使得銀行的管理更加專業(yè)化，提高各項事務實施的效率［2］。在現(xiàn)代經(jīng)濟發(fā)展的背景下，銀行對于經(jīng)濟發(fā)展所占的比重是很重的，銀行在不斷的發(fā)展中拓寬自己的業(yè)務，不斷完善對風險的控制以及防范措施，避免不利事件的發(fā)生。銀行需要不斷的健全管理機制，特別在網(wǎng)絡技術層面，注重網(wǎng)絡的健全，避免因為監(jiān)管不利產(chǎn)生的損害。
(二)健全商業(yè)銀行監(jiān)管制度商業(yè)銀行管理中出現(xiàn)的諸多問題，需要不斷的完善法律制度去解決。在立法中，需要改變傳統(tǒng)的模式，將原有的制度框架，轉化為具體的操作實施內(nèi)容，對于具體制度有更多具體化的做法。這樣加強了法律的可操作性，也使得監(jiān)管制度更加嚴明;加強對銀行監(jiān)管制度的研究，使得銀行監(jiān)管制度能夠更加專業(yè)化的管理，更具有針對性，避免重復的產(chǎn)生［3］。對于監(jiān)管人員的選擇，應該要運用法律的嚴明性提出更高的要求。由于我國對于監(jiān)管人員入職要求過于籠統(tǒng)，也就降低了進入這一職位的門檻。在各個金融行業(yè)的發(fā)展下，銀行對于監(jiān)管人員的高要求也是迫在眉睫的，因此應該對于監(jiān)管人員的入職資格有明確的明文規(guī)定，培養(yǎng)更多的專業(yè)性人才。
四、結語
銀行對于人們的生產(chǎn)生活起著至關重要的作用，對我國的經(jīng)濟發(fā)展起著重要的推動作用。加強我國商業(yè)銀行的監(jiān)管制度能夠對人們起著保障作用，在另一方面也推動著我國的發(fā)展。不斷的完善法律制度、加強監(jiān)管人員的選撥、加強國際的合作以及對于國際監(jiān)管法律的借鑒，不斷的完善我國的法律監(jiān)管制度。
［參考文獻］
［1］朱順．我國商業(yè)銀行法律監(jiān)管的困境及出路［J］．現(xiàn)代管理科學，2015，01:84－86．
長期以來，國有商業(yè)銀行在金融業(yè)處于壟斷地位，受傳統(tǒng)銀行經(jīng)營理論影響較深，在經(jīng)營觀念上存在偏差，沒有對商業(yè)銀行業(yè)務進行準確定位，普遍只重視開拓存貸業(yè)務，或單純將中間業(yè)務作為拓展傳統(tǒng)業(yè)務市場的工具，而沒有從經(jīng)營戰(zhàn)略上把中間業(yè)務作為支柱加以發(fā)展。營銷乏力，使中間業(yè)務尚未全面地滲透到社會公眾生活中去，一方面造成銀行推出的部分中間業(yè)務客戶不了解，另一方面客戶需要的產(chǎn)品銀行又不能提供，嚴重限制了中間業(yè)務的發(fā)展。國有商業(yè)銀行對中間業(yè)務的發(fā)展與營銷均缺乏總體的發(fā)展目標和規(guī)劃。
（二）業(yè)務品種單一，創(chuàng)新能力不足
中間業(yè)務多為創(chuàng)新的產(chǎn)物，業(yè)務品種眾多，而目前我國國有商業(yè)銀行開展的中間業(yè)務服務，仍以傳統(tǒng)的接受客戶委托，不占用自己的資產(chǎn)和收取手續(xù)費為特色。目前，國有商業(yè)銀行已開辦的中間業(yè)務品種達420多種，但從整體看仍以傳統(tǒng)的結算、匯兌、收付等業(yè)務品種為主，咨詢類、承諾類、代客理財?shù)刃屡d、高附加值的中間業(yè)務品種較少，金融衍生工具則基本是空白。
（三）規(guī)模有限，利潤貢獻低
商業(yè)銀行中間業(yè)務收入取代利差收入成為其經(jīng)營收入的重要來源，這是當今銀行業(yè)發(fā)展的趨勢，發(fā)達國家銀行已于上個世紀九十年代基本完成了這種轉變。據(jù)統(tǒng)計，美國商業(yè)銀行的中間業(yè)務收入占全部收入的比重已由80年代的30%上升到目前的38.4%，日本銀行由24%上升到39.9%，英國由28.5%上升到41.1%。相比較而言，我國國內(nèi)商業(yè)銀行不過5%～18%，中間業(yè)務利潤顯得捉襟見肘。究其原因，是目前我國國有商業(yè)銀行中間業(yè)務的規(guī)模有限，市場占比不高，加之由于國有商業(yè)銀行多將中間業(yè)務視為表內(nèi)業(yè)務的一種附屬，作為發(fā)展和吸引存貸客戶的一種手段，收費低廉，有些甚至是無償服務，來吸引和得到更多的活期存款，這樣就限制了中間業(yè)務規(guī)模的發(fā)展。因此，一些行為搶占市場份額，不惜代價去競標某些業(yè)務，采取降低收費標準的手法，如開展免交保證金和手續(xù)費的保函業(yè)務等。這樣的經(jīng)營觀念不僅降低了銀行收益，增加了經(jīng)營風險，而且不利于中間業(yè)務市場的發(fā)展壯大，造成了中間業(yè)務收益對銀行利潤貢獻低的局面，所以國有銀行在推出中間業(yè)務的時候總要考慮利潤最大值。
（四）管理松散，缺乏統(tǒng)一規(guī)范
中間業(yè)務領域寬廣的特點，使得中間業(yè)務難以像存貸款業(yè)務那樣，集中由某一個部門管理，中間業(yè)務的開展往往涉及多個部門，事實上需要一個專門機構來進行統(tǒng)一規(guī)劃和協(xié)調(diào)。然而，在中間業(yè)務的開展缺乏統(tǒng)一操作規(guī)范和科學有效的統(tǒng)計考核指標體系的情況下，容易產(chǎn)生中間業(yè)務管理部門權限不清，職責不明等問題，并與其他業(yè)務部門產(chǎn)生利益沖突。此外，由于管理松散而導致各項中間業(yè)務之間不能相融，無法形成聯(lián)動合力，甚至業(yè)務操作前后脫節(jié)的現(xiàn)象也時有發(fā)生，嚴
重影響了中間業(yè)務的開展，也難以取得預期的效果。
（五）收費偏低，標準不統(tǒng)一
國內(nèi)中間業(yè)務市場競爭不規(guī)范、收費偏低和標準不統(tǒng)一問題已成為制約商業(yè)銀行中間業(yè)務發(fā)展的主要障礙?！渡虡I(yè)銀行中間業(yè)務管理暫行辦法》（以下簡稱《辦法》）出臺以前，各商業(yè)銀行各自為政，費率高低不一，再加上外部環(huán)境的制約和觀念上的落后，廣大客戶對銀行收取手續(xù)費缺乏認識，不少商業(yè)銀行在某種程度上將其作為爭奪存款份額的手段，致使商業(yè)銀行中間業(yè)務開展出現(xiàn)隨意性確定收費率以及低收費或無償服務的惡性競爭局面?！掇k法》出臺后，雖然對中間業(yè)務收費問題起到了一定規(guī)范作用，但各行由于受短期利益驅使，仍然采取各種變通手段少收費或不收費，這不僅使銀行信用價值扭曲錯位，而且為新興的中間業(yè)務正常發(fā)展埋下了致命隱患。
（六）資源投入有限，高素質(zhì)從業(yè)人員嚴重不足
中間業(yè)務特別是新興中間業(yè)務大多數(shù)是人力資本和技術含量高的業(yè)務，它的運作以先進的電子化設備為基礎，這需要大量的資本、技術和人才投入。國有商業(yè)銀行目前僅達到行業(yè)性、區(qū)域性聯(lián)網(wǎng)的初級階段，在解決中間業(yè)務科技投入問題上，缺乏持續(xù)性、系統(tǒng)性投入。特別是中間業(yè)務領域的高素質(zhì)人員嚴重不足，缺乏懂業(yè)務、會管理、善營銷的復合型人才，從而制約了中間業(yè)務的深入發(fā)展。
二、商業(yè)銀行發(fā)展中間業(yè)務的客觀必要性
2006年12月11日，中國加入WTO后的五年過渡期正式結束。隨著國務院正式頒布修訂后的《外資銀行管理條例》的正式實施，中國銀行將從這天起，在地域、業(yè)務種類、客戶對象等各方面對外資銀行全面開放。我國國有商業(yè)銀行正面臨著前所未有的壓力和挑戰(zhàn)。
隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制的不斷完善，銀行傳統(tǒng)存款利差收益所占的比重越來越小，銀行傳統(tǒng)的經(jīng)營觀念也越來越不能滿足客戶的金融需求。因此，銀行應該大力發(fā)展中間業(yè)務，以此來推動銀行發(fā)展、增加銀行經(jīng)營效益的。中間業(yè)務發(fā)展的規(guī)模越大，商業(yè)銀行金融產(chǎn)品的市場占有率就越高，知名度就越響，市場競爭力就越強，所獲得經(jīng)營效益就越多，而且中間業(yè)務是連接傳統(tǒng)業(yè)務與新興業(yè)務的紐帶，是完成金融產(chǎn)品營銷鏈的基礎，所以發(fā)展中間業(yè)務是適應社會經(jīng)濟、市場形態(tài)發(fā)展的客觀必然。大力發(fā)展中間業(yè)務是世界銀行業(yè)的總體趨勢，它對我國商業(yè)銀行加快體制改革步伐、增強國際競爭力尤為重要。在居民投資意識空前覺醒，銀行儲蓄發(fā)生“大搬家”，外資銀行大舉進軍中間業(yè)務的現(xiàn)階段，發(fā)展中間業(yè)務直接關系到銀行能否持續(xù)發(fā)展。
三、進一步發(fā)展商業(yè)銀行中間業(yè)務的綜合對策
在當今金融業(yè)競爭日益激烈的嚴峻形勢下，國有商業(yè)銀行經(jīng)營傳統(tǒng)業(yè)務的優(yōu)勢正在日益削弱，市場空間已經(jīng)變得越來越小，客觀上要求我們必須主動適應現(xiàn)代商業(yè)銀行多樣化、綜合化、電子化、國際化的發(fā)展方向，盡快調(diào)整經(jīng)營思路、經(jīng)營戰(zhàn)略、經(jīng)營目標和經(jīng)營方式，把開拓中間業(yè)務提升到事關國有商業(yè)銀行發(fā)展與振興的高度，積極著手構建國有商業(yè)銀行的中間業(yè)務發(fā)展框架體系。
（一）整體規(guī)劃，打造“朝陽”銀行
商業(yè)銀行發(fā)展中間業(yè)務的總體思路：一是根據(jù)中間業(yè)務委托性、中介性、服務性的特點，建立健全相關的政策法規(guī)體系，市場交易規(guī)則和定價規(guī)則。加強規(guī)劃，調(diào)控和監(jiān)管，創(chuàng)造公平合理的發(fā)展環(huán)境；二是根據(jù)中間業(yè)務的風險性及某種程度上具有的信用特點，加強社會信用環(huán)境的綜合治理，完善信用體系和制度，放寬對分業(yè)經(jīng)營的限制，直至全能發(fā)展，混業(yè)經(jīng)營，使中間業(yè)務實現(xiàn)全方位，多功能和綜合化經(jīng)營；三是根據(jù)國情、行情及中間業(yè)務發(fā)展的層次性，依據(jù)效益優(yōu)先，先易后難，先簡后繁，務實基礎，揚長避短，有所選擇，有所側重，穩(wěn)步推進的原則，謀求更高，更快，更強的構思。
（二）提高檔次，做大營銷
我國商業(yè)銀行所開發(fā)的大量中間業(yè)務都是照搬國外已經(jīng)發(fā)展成熟的品種，但利潤非常有限，很多甚至根本無人問津。這是因為國內(nèi)沒有良好的信用監(jiān)督機制，我國商業(yè)銀行迫切需要有針對性地開發(fā)符合我國社會經(jīng)濟特點的中間業(yè)務品種。要根據(jù)中間業(yè)務的特點，以及品種不豐富、功能不全、結構不合理、區(qū)域發(fā)展不平衡、盈利水平低等國情行情，抓住機遇，大力發(fā)展；要根據(jù)客戶需求多樣性、層次性和差異性的特點，加強市場調(diào)查，研究和細分工作，善于發(fā)現(xiàn)、分析和評估市場機會，強化對市場、客戶及其需求的反映能力，適時把握目標市場，尋找客戶需求的特殊性，加強理念營銷及引“潮”而動，并采取“客戶延伸”策略，以確保擴大市場份額，提高盈利水平；要根據(jù)中間業(yè)務新型性的特點，采取創(chuàng)新型策略，不斷開發(fā)新品種，滿足不同客戶的需求。要根據(jù)中間業(yè)務低成本、高盈利、低風險的特點及聯(lián)合，協(xié)作與合作即為優(yōu)勢的原理，按照有市場、有效益、有能力的原則運作，做好產(chǎn)品的研究、開發(fā)、營銷和售后服務。同時，樹立關系營銷的經(jīng)營理念，加強關系營銷，與客戶建立起長期，穩(wěn)定和友好合作的公共關系，以防止客戶及其業(yè)務流失，如與證券保險、基金社保、企業(yè)機關、學校團體、稅務工商、新聞郵政、電力交通、等聯(lián)合與協(xié)作；要根據(jù)市場的發(fā)展規(guī)律和廣大客戶的心理需求，按照市場細分原則，做到分層次營銷、分品種營銷和分階段營銷，使中間業(yè)務的品種能夠適應目前我國經(jīng)濟社會發(fā)展的需要。
（三）建造高素質(zhì)人才隊伍
中間業(yè)務種類繁多，涉及面廣，屬知識密集型業(yè)務、智能。因此，商業(yè)銀行發(fā)展中間業(yè)務，不僅需要經(jīng)營管理人才，還需要專業(yè)型和復合型人才，如經(jīng)濟金融專家、咨詢專家、調(diào)研評估專家及金融理財師，培養(yǎng)和造就一批高素質(zhì)的員工隊伍。有了以上的高素質(zhì)人員可以促進中間業(yè)務的衍生、維護和持續(xù)發(fā)展，高素質(zhì)的人才還是銀行與客戶之間的紐帶，是雙方信息反饋和集中的平臺，是推動中間業(yè)務發(fā)展的重要動力。
（四）加強管理，激勵與約束并舉
為了很好地營銷中間業(yè)務產(chǎn)品，必須建立相應的激勵約束機制，從而調(diào)動起全體員工的積極性。首先是對于員工拓展中間業(yè)務產(chǎn)品或拓展中間業(yè)務依賴性客戶，應有一定的獎勵給經(jīng)辦人；其次，按照拓展不同的中間業(yè)務產(chǎn)品和拓展依賴性客戶，應按不同的獎勵制度處理，但不能出現(xiàn)很大的差異性。
根據(jù)有些中間業(yè)務高附加值和高收益性、智能性與高風險并存的特點，建立起風險內(nèi)控和監(jiān)管制度，并將中間業(yè)務作為重要內(nèi)容納入整個考核指標體系，加大考核權重，強化激勵與約束的力度，對已開展和準備開展的中間業(yè)務，必須嚴格防范風險，對目前風險較大的中間業(yè)務品種，必須嚴格禁止。
【參考文獻】
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[3]談偉憲.加強創(chuàng)新監(jiān)管提升銀行創(chuàng)新能力與競爭力[J].中國金融，2007，(15).
為此建議：
一是財政性存款應向農(nóng)商銀行傾斜。農(nóng)村商業(yè)銀行作為我縣地方性商業(yè)銀行，2011年納稅總額3800萬元，2012年納稅3640萬元，在全縣金融機構中，對地方財政稅收貢獻最大。加之，該行21.3億元的貸款總額，極大地支持了我縣三農(nóng)、中小企業(yè)和縣域重點工程項目的建設，是名符其實的金融主力軍。為此，建議縣政府按各金融機構納稅和對縣域經(jīng)濟信貸投放的占比，分解存放地方財政性存款，以幫助農(nóng)村商業(yè)銀行壯大自身實力，更好服務縣域經(jīng)濟發(fā)展。
二是有效破解農(nóng)戶貸款“抵押難”問題。在煤炭資源整合大背景下，結合我縣林業(yè)資源大縣的實際，我行針對政府積極鼓勵引導支持農(nóng)戶發(fā)展林業(yè)經(jīng)濟的實際，針對性地推出了林權抵押貸款項目。但目前工作中，我縣的林權證發(fā)放、資產(chǎn)評估工作，仍未完全落實，行業(yè)組織對林權貸款作出了一些硬性規(guī)定，從而導致該項貸款業(yè)務發(fā)展緩慢。為此，建議由縣人行、銀監(jiān)、財政局會同林業(yè)局，建立專門的組織機構，出臺操作辦法，做好林權證的發(fā)放及資產(chǎn)評估工作，以滿足廣大林農(nóng)的資金需求。與此同時，針對個人貸款缺乏有效抵押物的現(xiàn)狀，建議住建、國土資源等部門，做好房產(chǎn)證發(fā)放。特別是針對農(nóng)村群眾，發(fā)展生產(chǎn)積極性高，辦理貸款缺少有效抵押物的現(xiàn)狀，由人行、國土資源等部門和當?shù)剜l(xiāng)村，完善農(nóng)村宅基地使用權價值評估機制，充分通過農(nóng)村宅基地的激活，破解農(nóng)民生產(chǎn)生活中的資金瓶頸難題。
【關鍵詞】商業(yè)銀行 金融體制 銀行公司業(yè)務 投資銀行業(yè)務
我國商業(yè)銀行“十三五”期間的機遇和挑戰(zhàn)主要體現(xiàn)在：一是“走出去”戰(zhàn)略的實施，將考驗銀行業(yè)的跨境金融服務能力和跨境風險管控能力；二是經(jīng)濟進入新常態(tài)后，既為商業(yè)銀行產(chǎn)業(yè)信貸投向、客戶結構和業(yè)務結構的調(diào)整以及盤活存量提供更加廣闊的市場空間，同時風險管控難度將加大；三是互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展，對商業(yè)銀行形成了一定的沖擊，也迫使商業(yè)銀行更加發(fā)力互聯(lián)網(wǎng)金融；四是金融市場化的改革，既有利于商業(yè)銀行差異化經(jīng)營和加快金融創(chuàng)新，同時也會對商業(yè)銀行的盈利和風險管理能力帶來不小的挑戰(zhàn)。本文以商業(yè)銀行公司業(yè)務面對的客觀環(huán)境為切入點，在客觀分析投資銀行業(yè)務現(xiàn)狀，進而提出公司業(yè)務投行化轉型過程中的問題與建議。
一、市場環(huán)境倒逼公司業(yè)務投行化
（一）利率市場化導致利差收窄
投行思維可實現(xiàn)由傳統(tǒng)競爭向解決方案競爭轉變，從而降低利差依賴。商業(yè)銀行對優(yōu)質(zhì)客戶的傳統(tǒng)競爭手段包括價格競爭、關系競爭、擔保方式競爭、額度競爭等。但隨著利率市場化和競爭主體增加，傳統(tǒng)競爭模式受到了極大挑戰(zhàn)。
各經(jīng)濟體利率市場化加速實現(xiàn)時，幾乎都伴隨著銀行危機。美國因全面放開利率管制，大量中小銀行破產(chǎn)倒閉；中國臺灣銀行業(yè)則在利率市場化之后整體虧損了三年。中國銀行業(yè)在應對利率市場化沖擊時，普遍做法是由“信用中介”轉型為“服務中介”，通過投行思維，調(diào)整收入結構，降低利差依賴度。
（二）金融脫媒加劇
客戶需求呈現(xiàn)多元化，但大部分創(chuàng)新均圍繞銀行開展，商業(yè)銀行仍可利用資金和渠道優(yōu)勢，以投行思維主動參與金融創(chuàng)新。從長遠來看，金融脫媒是必然趨勢，但信托、資產(chǎn)管理等“影子銀行”的創(chuàng)新大部分仍圍繞銀行的資產(chǎn)負債表進行，客戶和資金還是主要來自于銀行。在此趨勢下，銀行不進則退，要么以投行思維主動參與甚至主導金融創(chuàng)新，要么逐步被邊緣化。
（三）合理緩釋監(jiān)管約束，實現(xiàn)資源節(jié)約型發(fā)展
自從2008年金融危機后，巴塞爾協(xié)議Ⅲ對資本充足率、杠桿率、撥備率和流動性提出了更嚴格的要求。此外，我監(jiān)管部門同時使用存貸比、授信集中度和信貸規(guī)模等多重指標約束傳統(tǒng)信貸的擴張。投行思維下，銀行可以利用信托、資產(chǎn)管理、租賃等渠道，合理緩釋監(jiān)管約束，實現(xiàn)資源節(jié)約、派生收益穩(wěn)定的高效率發(fā)展。
二、拓展投資銀行業(yè)務發(fā)展的問題
在商業(yè)銀行紛紛進行金融創(chuàng)新改革，投行業(yè)務發(fā)展如火如茶，但也面臨諸多問題。
（一）投行業(yè)務經(jīng)營理念有待完善
投行業(yè)務與傳統(tǒng)公司業(yè)務在業(yè)務模式上的顯著差異決定了經(jīng)營理念的不同，主要體現(xiàn)在經(jīng)營市場化、參與主體多元化、創(chuàng)新化驅動，風控復雜化、管理更加扁平化。傳統(tǒng)商業(yè)銀行在投行業(yè)務開展過程中依然保留著開展傳統(tǒng)業(yè)務的慣性思維，產(chǎn)品多數(shù)還是習慣定制標準化的產(chǎn)品，在一定程度上無法滿足客戶的個性化的金融需求，雖然新的金融產(chǎn)品和業(yè)務模式不斷的涌現(xiàn)，但是從市場發(fā)展的情況來看，商業(yè)銀行產(chǎn)品創(chuàng)新趨同的多、模仿的多、形成品牌的少，在業(yè)務操作模式上效率上，無法與證券公司和信托公司進行競爭，較大程度上影響新產(chǎn)品服務和占有市場的效率。另外這與我國政策對商業(yè)銀行限制有關，銀行相對于其他非銀行金融機構，監(jiān)管政策相對嚴格。
（二）系統(tǒng)內(nèi)外合作不足、投行業(yè)務信息化支撐不足
與內(nèi)外部中介的合作存在臨時性、個案化的特點，需與各類中介在各類業(yè)務上建立相對固化、運行順暢的行司聯(lián)動渠道，豐富業(yè)務種類，延伸合作半徑，降低渠道成本。
互聯(lián)網(wǎng)金融現(xiàn)已成為金融市場重要的組成部分，信息化是實現(xiàn)規(guī)范化和系統(tǒng)化高效發(fā)展的必要條件。投行日常管理、收益測算、數(shù)據(jù)分析、風險監(jiān)控尚未建立完備的電子化體系，僅為手工統(tǒng)計，既耗費了寶貴的人力資源，更無法滿足數(shù)據(jù)共享、數(shù)據(jù)挖掘等精細化管理需求。
（三）專業(yè)人才不足和創(chuàng)新機制匾乏
投資銀行業(yè)務涉及金融、財務、法律等眾多專業(yè)知識，是一項高度專業(yè)化的金融中介服務，要求有一支精通業(yè)務知識，并具備一定從業(yè)經(jīng)驗的專業(yè)化、高素質(zhì)人才隊伍作為業(yè)務的支撐。目前，商業(yè)銀行缺乏專業(yè)的投行業(yè)務人才儲備，在一定程度上對其投資銀行業(yè)務的發(fā)展造成影響。國際先進銀行對投行業(yè)務多采用事業(yè)部模式，實行單獨的業(yè)務拓展、績效考核、資源配置、人才儲備等政策，能充分發(fā)揮各層級的積極性。商業(yè)銀行現(xiàn)有的人才結構與開展投行業(yè)務所要求的能力較不匹配。同時，由于我國商業(yè)銀行開展投行業(yè)務時間較短，經(jīng)驗較少，并沒有建立完善的投行業(yè)務人才培養(yǎng)機制。
（四）投資銀行運作周期長，收益不穩(wěn)定
與傳統(tǒng)商業(yè)銀行業(yè)務相比，投資銀行業(yè)務實現(xiàn)收益一般都需要較長的周期，客戶資源也更需要通過長時間的積累來獲得，而且相較傳統(tǒng)商業(yè)銀行業(yè)務，投行業(yè)務更容易受到經(jīng)濟周期波動的影響，個性化較強。
三、公司業(yè)務投行化轉型建議
商業(yè)銀行公司業(yè)務投行化，并非僅是大力發(fā)展投行業(yè)務，而是秉承投行思維，以客戶為中心，加強傳統(tǒng)業(yè)務與創(chuàng)新投行產(chǎn)品的聯(lián)動，綜合運用銀行、信托、租賃、資管等金融媒介，以及貸款、投資、理財?shù)荣Y金渠道，在合理緩釋資本和信貸規(guī)模等約束的基礎上，為客戶提供整體解決方案的經(jīng)營模式。根據(jù)公司業(yè)務投行化發(fā)展提出以下方面發(fā)展建議：
（一）轉變經(jīng)營思維
一是形成以客戶需求為導向的經(jīng)營思維，強化“資產(chǎn)管理中介”和“融資顧問中介”職能，以投行思維升級業(yè)務模式，統(tǒng)籌傳統(tǒng)業(yè)務與投行業(yè)務聯(lián)動，將“提供綜合解決方案”確立為新的競爭手段，滿足客戶多元化需求；二是健全跨部門聯(lián)動與協(xié)調(diào)機制，從全行利益出發(fā)，形成合力，提高服務效率和效果，發(fā)揮協(xié)同效應和規(guī)模效應；三是建設高效、動態(tài)、契合市場的投行風險體系、運作流程、考核激勵、機構團隊等配套政策，為公司業(yè)務投行化發(fā)展提供有力支持和保障。
（二）交易模式創(chuàng)新
新的交易模式能大幅領跑市場，如能抓住有效時間窗口則回報較高。這要求商業(yè)銀行的對監(jiān)管政策要有深厚研究能力、對經(jīng)濟形勢要有準確的預判，適用于大型銀行。以往銀行理財產(chǎn)品主要采用銀行――信托合作模式，現(xiàn)在隨著大資管時代的到來，銀行――證券合作、銀行――基金合作的模式漸漸增多，新模式下的產(chǎn)品線更豐富，更重要的是后加入市場的券商和基金公司要求的渠道成本會更低。
（三）現(xiàn)有產(chǎn)品的精細化
面對激烈的競爭，商業(yè)銀行應充分發(fā)掘客戶資源，對其進行細分，并通過投資策略以及產(chǎn)品設計方面的精細化，來滿足其投融資需求。
一是對接Y本市場、積極為股權投融資提供服務。隨著多層次資本市場的建設和發(fā)展，股權投融資在社會融資結構中占據(jù)越來越重要的位置，應圍繞資本市場運作加快創(chuàng)新投行產(chǎn)品，豐富投行服務手段，積極支持和參與政府和企業(yè)主導的股權投融資活動。二是以新型債券、銀團、資產(chǎn)證券化、并購融資與理財融資為創(chuàng)新重點，加強國家戰(zhàn)略及市場熱點研究，如“一路一帶、京津冀一體化、長江經(jīng)濟帶”等，從投行業(yè)務層面積極尋找目標市場。
在此過程中，不斷積累形成不可復制的核心競爭力，樹立自己的特色品牌。如區(qū)域內(nèi)客戶基礎較好，可以做大銀行承兌匯票等風險較低、技術要求不高的傳統(tǒng)業(yè)務規(guī)模，并通過理財產(chǎn)品來消化規(guī)模，形成可觀的流量收益。在信貸規(guī)模緊張的情況下，可以根據(jù)客戶的資金運用規(guī)律，在授信方案制定時，預先安排多種授信產(chǎn)品。
（四）加快投行化信息系統(tǒng)建設
首先，通過投行化信息系統(tǒng)實現(xiàn)客戶信息與經(jīng)營數(shù)據(jù)的共享與大數(shù)據(jù)分析，滿足精細化管理需要；其次，用系統(tǒng)實現(xiàn)業(yè)務流程的規(guī)范操作，提升業(yè)務處理效率；最后，用系統(tǒng)實現(xiàn)風險管理的自動化，通過系統(tǒng)實現(xiàn)操作流程的固化和對風險因素的范圍控制，使風險管理能從業(yè)務端介入，改變風險管理滯后的局面。
綜上所述，投行業(yè)務在國外產(chǎn)生至今已有上百年歷史，已相對發(fā)展成熟，而在我國，投行業(yè)務目前還屬于新興產(chǎn)業(yè)，投行業(yè)務的開展還有待進一步拓展深化。因此現(xiàn)階段對于我國商業(yè)銀行投行業(yè)務發(fā)展歷程、現(xiàn)狀以及如何把握未來我國投行業(yè)務發(fā)展方向的研究就顯得尤為重要。因此，我國商業(yè)銀行需要順應發(fā)展趨勢，積極銳意進取，奮勇改革，通過轉型求突破。同時，通過轉型建立自身的核心競爭優(yōu)勢。
參考文獻：
關鍵詞:賬戶監(jiān)管;法律風險
一、賬戶監(jiān)管業(yè)務概述
賬戶監(jiān)管業(yè)務是指開戶銀行接受當事人委托,按照監(jiān)管約定,對指定賬戶或資金進行控制、監(jiān)管的一種協(xié)議行為。此類業(yè)務涉及到的當事人往往比較多,其監(jiān)管的對象、監(jiān)管的方式也多有不同,而不同的監(jiān)管對象、不同的監(jiān)管方式產(chǎn)生的法律結果也有差異。
(一)賬戶監(jiān)管業(yè)務的當事人
其當事人主要分為監(jiān)管人、被監(jiān)管人(監(jiān)管賬戶持有人)、監(jiān)管銀行。有時,被監(jiān)管人為了自己有效使用監(jiān)管賬戶,而與監(jiān)管銀行簽訂相關監(jiān)管協(xié)議,此時,監(jiān)管人與被監(jiān)管人合二為一。
(二)監(jiān)管對象
一般而言,監(jiān)管對象分為監(jiān)管賬戶和監(jiān)管資金。在監(jiān)管賬戶的情況下,需要被監(jiān)管人在監(jiān)管銀行開立一個新的賬戶,或者指定已經(jīng)開立的賬戶,作為監(jiān)管賬戶,監(jiān)管銀行對于監(jiān)管賬戶中的資金進出,尤其是對監(jiān)管賬戶中的資金支出進行監(jiān)管。資金監(jiān)管,一般是對于為了特定目的與用途而存在的特定資金進行監(jiān)管。在資金監(jiān)管中,最重要的是對資金的流向、用途的監(jiān)管。由于監(jiān)管資金總是以相應的賬戶為存在的載體,故賬戶監(jiān)管與資金監(jiān)管有時存在重合之處。
(三)監(jiān)管方式
監(jiān)管方式因監(jiān)管當事人以及監(jiān)管對象的不同而有所區(qū)別。
從當事人角度看,在監(jiān)管當事人為監(jiān)管人與監(jiān)管銀行的情況下,監(jiān)管方式主要表現(xiàn)為:監(jiān)管銀行憑監(jiān)管人的授權支付令,控制監(jiān)管賬戶中的資金支出。在監(jiān)管當事人為監(jiān)管人、被監(jiān)管人、監(jiān)管銀行的情況下,監(jiān)管方式主要表現(xiàn)為:被監(jiān)管人如需從監(jiān)管賬戶中支出資金,必須事先取得監(jiān)管銀行的同意;監(jiān)管銀行憑監(jiān)管人同意的相關文件,方能允許被監(jiān)管人從監(jiān)管賬戶中支出資金。監(jiān)管銀行同意的相關文件,又因個案的不同而有不同的表現(xiàn)方式。
從監(jiān)管對象角度看,監(jiān)管方式主要表現(xiàn)為兩種:一是對于監(jiān)管賬戶中的全部資金支出進行監(jiān)管;另一種則是對于監(jiān)管賬戶中的一定限額之上的資金支出進行監(jiān)管,而對于限額之下的資金支出,可以由被監(jiān)管人自行支用,不受監(jiān)管協(xié)議的約束。
二、賬戶監(jiān)管行為的法律性質(zhì)和存在的法律風險
(一)法律性質(zhì)
1. 委托行為。銀行作為監(jiān)管人的委托人,依據(jù)監(jiān)管人的書面授權委托或者監(jiān)管協(xié)議的約定,行使監(jiān)管職責,其的法律后果由委托人承擔。人因失職或過錯而承擔相應的法律責任。同時根據(jù)民法的相關規(guī)定,銀行在監(jiān)管期間,無權、超越權或權終止后仍然為之所產(chǎn)生的法律后果,則由銀行承擔。
2. 擔保行為。某些時候,銀行對賬戶監(jiān)管義務的承諾還構成了保證擔保行為。如《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第二十六條規(guī)定:“第三人向債權人保證監(jiān)督支付?？顚Ｓ玫?在履行了監(jiān)督支付?？顚Ｓ玫牧x務后,不再承擔責任。未盡監(jiān)督義務造成資金流失的,應當對流失的資金承擔補充賠償責任?！睆纳鲜鲆?guī)定可以看出,最高人民法院司法解釋將“保證監(jiān)督?？顚Ｓ谩钡男袨槊鞔_界定為保證擔保行為。
(二)法律風險
通過上述對銀行賬戶監(jiān)管行為法律性質(zhì)的分析,結合實踐中銀行實施賬戶監(jiān)管行為過程中存在的問題,筆者認為,銀行賬戶監(jiān)管行為存在的法律風險主要表現(xiàn)在如下幾點:
1. 監(jiān)管對象與監(jiān)管方式不明確,銀行義務被無限放大。部分監(jiān)管協(xié)議未對監(jiān)管對象、監(jiān)管方式作明確的界定,只簡單地約定了監(jiān)管銀行對于監(jiān)管賬戶進行監(jiān)管。例如:監(jiān)管銀行是對賬戶,還是對特定的資金監(jiān)管;是對監(jiān)管賬戶中的資金收入,還是對資金支出抑或對二者都進行監(jiān)管;是對一定限額之上的資金收支,還是對全部資金收支行為進行監(jiān)管;是對資金的用途,還是在其他方面進行監(jiān)管等等,都未進行具體明確的約定。這種既不分監(jiān)管對象又無監(jiān)管標準的、籠統(tǒng)的、大而化之的表述方式,將使監(jiān)管銀行的監(jiān)管義務被無限放大,只要監(jiān)管人認為任何一筆賬戶中的資金支出或者監(jiān)管資金的支用不符合監(jiān)管協(xié)議約定,監(jiān)管銀行均需承擔相應的責任。
2. 銀行履職標準未作清晰的界定,發(fā)生糾紛時極易擔責。從委托的角度看,人的權限、職責、免責標準等均為委托行為的核心內(nèi)容,必不可少。從擔保角度看,判斷銀行是否履行了“監(jiān)督支付專款專用”義務的標準,尤其需要在協(xié)議中明確做出約定?，F(xiàn)實中由于監(jiān)管協(xié)議
編輯整理本文。
中對監(jiān)管對象、監(jiān)管方式約定不明,導致對銀行履職的標準也未作約定,或者約定模糊,一旦賬戶資金出現(xiàn)異常,產(chǎn)生損失,銀行將難逃其責。
3. 監(jiān)管義務過重,銀行在實踐操作中難以履行。一些監(jiān)管人為了轉嫁資金控制過程中的風險,往往在協(xié)議中規(guī)定了苛刻的銀行監(jiān)管條款。如要求銀行不僅對結算憑證、授權支付令等書面文件進行形式審查,還要對文件的真實性、有效性、合法性負責;不僅要對票據(jù)要素、資金用途進行審查,還要對票據(jù)項下的基礎合同的真實合法性甚至履行情況進行審查;更有甚者,協(xié)議還直接將銀行與被監(jiān)管人捆綁在一起,要求銀行對被監(jiān)管人的違約、過錯等行為承擔連帶責任。面臨如此苛刻的條件,一些銀行機構為了爭攬該項業(yè)務,不顧自身的履行能力,置巨大風險于不顧,盲目簽訂協(xié)議。
4. 監(jiān)管協(xié)議存在法律漏洞,易被對方當事人鉆空子。銀行的賬戶監(jiān)管能力是有限度的,事實上,銀行真正能監(jiān)控的也僅限于柜面結算方式,以下情形如果沒有特別約定或事先采取防范措施,銀行是無法監(jiān)控的:(1)被監(jiān)管人通過網(wǎng)上銀行、電話銀行、手機銀行、電子自助設備等非柜面途徑轉移、提取款項的;(2)被監(jiān)管人通過向第三人簽發(fā)不符合監(jiān)管用途的匯票、支票,第三人持票要求監(jiān)管銀行付款的;(3)司法機關強制性查詢、凍結、扣劃的。實踐中,上述情形多未引起銀行的注意,也未在監(jiān)管協(xié)議中將其作為銀行的免責條款,在操作上也未采取特別的防范措施,致使被監(jiān)管人很容易逃避監(jiān)管,轉移資金。 除上述情況外,還有部分監(jiān)管協(xié)議未對銀行的監(jiān)管期限做出限定,致使銀行對賬戶的監(jiān)管義務長期處于不確定狀態(tài),等等。
三、防范賬戶監(jiān)管行為法律風險的措施
(一)建立專業(yè)化的審批機制,結束賬戶監(jiān)管業(yè)務管理無章可循的狀態(tài)
長期以來,賬戶監(jiān)管業(yè)務少有被作為銀行的一種產(chǎn)品來對待,對其也未制定相應的規(guī)章制度加以規(guī)范,除某些銀行機構因對外簽署協(xié)議需要報法律部門對協(xié)議審查外,此項業(yè)務的開展并不需要任何部門審批,因而各銀行機構對此項業(yè)務的開展和管理隨意性很大,這是造成當前賬戶監(jiān)管業(yè)務存在諸多法律風險的根本原因。故建章立制、加強管理是當前商業(yè)銀行防范法律風險的當務之急,也是治本之策。解決此問題可從兩方面入手:一方面,將賬戶監(jiān)管業(yè)務作為銀行中間業(yè)務的一個產(chǎn)品進行管理和考核,歸口相關部門管理,并制定相應的規(guī)章制度加以規(guī)范。另一方面,建立賬戶監(jiān)管業(yè)務的審批機制。在銀行內(nèi)部組建專業(yè)化的審批組織,由該組織對賬戶監(jiān)管業(yè)務的準入、監(jiān)管內(nèi)容、履約能力等方面進行審批。
(二)統(tǒng)一規(guī)范監(jiān)管協(xié)議文本,準確界定銀行監(jiān)管義務范圍
1. 由銀行內(nèi)部的法律部門牽頭,根據(jù)監(jiān)管業(yè)務品種的不同,分門別類,組織制定賬戶監(jiān)管協(xié)議格式文本,供銀行機構開展此項業(yè)務時參照使用。
2. 對使用非標準格式監(jiān)管協(xié)議文本的,要謹慎制定文本條款。對文本內(nèi)容,不僅要明確監(jiān)管對象、監(jiān)管方式,而且還要對銀行履職標準進行清晰具體界定;不僅要防止監(jiān)管義務畸重,而且還應規(guī)定銀行的免責條款,同時還應限定銀行違約責任。
(三)加強履約管理,確保嚴格準確履行協(xié)議規(guī)定
一般情況下,銀行賬戶監(jiān)管期限時間跨度比較長,監(jiān)管內(nèi)容多種多樣,專業(yè)性又比較強。為了能夠嚴格履行監(jiān)管義務,防止錯管漏管現(xiàn)象的發(fā)生,一方面應當對特別監(jiān)管的賬戶,在賬戶管理信息系統(tǒng)中做出特殊標記,以便前臺柜員在辦理結算時加以識別;另一方面,銀行應當根據(jù)監(jiān)管賬戶種類、監(jiān)管方式的不同,指派專門機構、專門人員負責監(jiān)管。負責監(jiān)管的人員應熟練掌握監(jiān)管協(xié)議內(nèi)容、具體操作步驟,在監(jiān)管過程中,對于與被監(jiān)管人產(chǎn)生分歧、爭議的事項,應當及時請示主管部門,及時主動與監(jiān)管人、被監(jiān)管人溝通,防止違約現(xiàn)象的發(fā)生。
(四)強化賬戶監(jiān)管業(yè)務的檢查與監(jiān)督,建立定期的內(nèi)控專項審計制度
首先,銀行應當將賬戶監(jiān)管業(yè)務的管理情況納入到銀行內(nèi)部風險控制評價體系中,確立其評價單元的地位。其次,主管部門應當開展定期與不定期的檢查與監(jiān)督,審計部門應當進行定期專項審計。再次,對檢查和審計中發(fā)現(xiàn)的問題,應當及時整改。最后,一旦出現(xiàn)監(jiān)管風險,監(jiān)管人通過法律途徑要求銀行承擔法律責任時,負責監(jiān)管的人員應當全面搜集并保存好證據(jù),及時移交給銀行內(nèi)部的法律或其他相關部門,以尋求良好的法律救濟手段。
Abstract:In recent years,account monitoring as an intermediate business,not only brings deposit for banks,but also increases intermediate business income. Hence,the waves of competition among commercial banks in this market become intense. In order to get more profit,some banks ignore the legal risk and its own capability to compete for more customers and business. This paper analyzes the emerging legal risk in this business recently and points out some policy suggestion.
Key Words:account monitoring,legal risk
中圖分類號: F830.33 文獻標識碼:B文章編號:1674-2265(2010)10-0072-03
一、賬戶監(jiān)管業(yè)務概述
賬戶監(jiān)管業(yè)務是指開戶銀行接受當事人委托,按照監(jiān)管約定,對指定賬戶或資金進行控制、監(jiān)管的一種協(xié)議行為。此類業(yè)務涉及到的當事人往往比較多,其監(jiān)管的對象、監(jiān)管的方式也多有不同,而不同的監(jiān)管對象、不同的監(jiān)管方式產(chǎn)生的法律結果也有差異。
(一)賬戶監(jiān)管業(yè)務的當事人
其當事人主要分為監(jiān)管人、被監(jiān)管人(監(jiān)管賬戶持有人)、監(jiān)管銀行。有時,被監(jiān)管人為了自己有效使用監(jiān)管賬戶,而與監(jiān)管銀行簽訂相關監(jiān)管協(xié)議,此時,監(jiān)管人與被監(jiān)管人合二為一。
(二)監(jiān)管對象
一般而言,監(jiān)管對象分為監(jiān)管賬戶和監(jiān)管資金。在監(jiān)管賬戶的情況下,需要被監(jiān)管人在監(jiān)管銀行開立一個新的賬戶,或者指定已經(jīng)開立的賬戶,作為監(jiān)管賬戶,監(jiān)管銀行對于監(jiān)管賬戶中的資金進出,尤其是對監(jiān)管賬戶中的資金支出進行監(jiān)管。資金監(jiān)管,一般是對于為了特定目的與用途而存在的特定資金進行監(jiān)管。在資金監(jiān)管中,最重要的是對資金的流向、用途的監(jiān)管。由于監(jiān)管資金總是以相應的賬戶為存在的載體,故賬戶監(jiān)管與資金監(jiān)管有時存在重合之處。
(三)監(jiān)管方式
監(jiān)管方式因監(jiān)管當事人以及監(jiān)管對象的不同而有所區(qū)別。
從當事人角度看,在監(jiān)管當事人為監(jiān)管人與監(jiān)管銀行的情況下,監(jiān)管方式主要表現(xiàn)為:監(jiān)管銀行憑監(jiān)管人的授權支付令,控制監(jiān)管賬戶中的資金支出。在監(jiān)管當事人為監(jiān)管人、被監(jiān)管人、監(jiān)管銀行的情況下,監(jiān)管方式主要表現(xiàn)為:被監(jiān)管人如需從監(jiān)管賬戶中支出資金,必須事先取得監(jiān)管銀行的同意;監(jiān)管銀行憑監(jiān)管人同意的相關文件,方能允許被監(jiān)管人從監(jiān)管賬戶中支出資金。監(jiān)管銀行同意的相關文件,又因個案的不同而有不同的表現(xiàn)方式。
從監(jiān)管對象角度看,監(jiān)管方式主要表現(xiàn)為兩種:一是對于監(jiān)管賬戶中的全部資金支出進行監(jiān)管;另一種則是對于監(jiān)管賬戶中的一定限額之上的資金支出進行監(jiān)管,而對于限額之下的資金支出,可以由被監(jiān)管人自行支用,不受監(jiān)管協(xié)議的約束。
二、賬戶監(jiān)管行為的法律性質(zhì)和存在的法律風險
(一)法律性質(zhì)
1. 委托行為。銀行作為監(jiān)管人的委托人,依據(jù)監(jiān)管人的書面授權委托或者監(jiān)管協(xié)議的約定,行使監(jiān)管職責,其的法律后果由委托人承擔。人因失職或過錯而承擔相應的法律責任。同時根據(jù)民法的相關規(guī)定,銀行在監(jiān)管期間,無權、超越權或權終止后仍然為之所產(chǎn)生的法律后果,則由銀行承擔。
2. 擔保行為。某些時候,銀行對賬戶監(jiān)管義務的承諾還構成了保證擔保行為。如《最高人民法院關于適用若干問題的解釋》第二十六條規(guī)定:“第三人向債權人保證監(jiān)督支付?？顚Ｓ玫?在履行了監(jiān)督支付?？顚Ｓ玫牧x務后,不再承擔責任。未盡監(jiān)督義務造成資金流失的,應當對流失的資金承擔補充賠償責任?！睆纳鲜鲆?guī)定可以看出,最高人民法院司法解釋將“保證監(jiān)督?？顚Ｓ谩钡男袨槊鞔_界定為保證擔保行為。
(二)法律風險
通過上述對銀行賬戶監(jiān)管行為法律性質(zhì)的分析,結合實踐中銀行實施賬戶監(jiān)管行為過程中存在的問題,筆者認為,銀行賬戶監(jiān)管行為存在的法律風險主要表現(xiàn)在如下幾點:
1. 監(jiān)管對象與監(jiān)管方式不明確,銀行義務被無限放大。部分監(jiān)管協(xié)議未對監(jiān)管對象、監(jiān)管方式作明確的界定,只簡單地約定了監(jiān)管銀行對于監(jiān)管賬戶進行監(jiān)管。例如:監(jiān)管銀行是對賬戶,還是對特定的資金監(jiān)管;是對監(jiān)管賬戶中的資金收入,還是對資金支出抑或對二者都進行監(jiān)管;是對一定限額之上的資金收支,還是對全部資金收支行為進行監(jiān)管;是對資金的用途,還是在其他方面進行監(jiān)管等等,都未進行具體明確的約定。這種既不分監(jiān)管對象又無監(jiān)管標準的、籠統(tǒng)的、大而化之的表述方式,將使監(jiān)管銀行的監(jiān)管義務被無限放大,只要監(jiān)管人認為任何一筆賬戶中的資金支出或者監(jiān)管資金的支用不符合監(jiān)管協(xié)議約定,監(jiān)管銀行均需承擔相應的責任。
2. 銀行履職標準未作清晰的界定,發(fā)生糾紛時極易擔責。從委托的角度看,人的權限、職責、免責標準等均為委托行為的核心內(nèi)容,必不可少。從擔保角度看,判斷銀行是否履行了“監(jiān)督支付?？顚Ｓ谩绷x務的標準,尤其需要在協(xié)議中明確做出約定?，F(xiàn)實中由于監(jiān)管協(xié)議中對監(jiān)管對象、監(jiān)管方式約定不明,導致對銀行履職的標準也未作約定,或者約定模糊,一旦賬戶資金出現(xiàn)異常,產(chǎn)生損失,銀行將難逃其責。
3. 監(jiān)管義務過重,銀行在實踐操作中難以履行。一些監(jiān)管人為了轉嫁資金控制過程中的風險,往往在協(xié)議中規(guī)定了苛刻的銀行監(jiān)管條款。如要求銀行不僅對結算憑證、授權支付令等書面文件進行形式審查,還要對文件的真實性、有效性、合法性負責;不僅要對票據(jù)要素、資金用途進行審查,還要對票據(jù)項下的基礎合同的真實合法性甚至履行情況進行審查;更有甚者,協(xié)議還直接將銀行與被監(jiān)管人捆綁在一起,要求銀行對被監(jiān)管人的違約、過錯等行為承擔連帶責任。面臨如此苛刻的條件,一些銀行機構為了爭攬該項業(yè)務,不顧自身的履行能力,置巨大風險于不顧,盲目簽訂協(xié)議。
4. 監(jiān)管協(xié)議存在法律漏洞,易被對方當事人鉆空子。銀行的賬戶監(jiān)管能力是有限度的,事實上,銀行真正能監(jiān)控的也僅限于柜面結算方式,以下情形如果沒有特別約定或事先采取防范措施,銀行是無法監(jiān)控的:(1)被監(jiān)管人通過網(wǎng)上銀行、電話銀行、手機銀行、電子自助設備等非柜面途徑轉移、提取款項的;(2)被監(jiān)管人通過向第三人簽發(fā)不符合監(jiān)管用途的匯票、支票,第三人持票要求監(jiān)管銀行付款的;(3)司法機關強制性查詢、凍結、扣劃的。實踐中,上述情形多未引起銀行的注意,也未在監(jiān)管協(xié)議中將其作為銀行的免責條款,在操作上也未采取特別的防范措施,致使被監(jiān)管人很容易逃避監(jiān)管,轉移資金。
除上述情況外,還有部分監(jiān)管協(xié)議未對銀行的監(jiān)管期限做出限定,致使銀行對賬戶的監(jiān)管義務長期處于不確定狀態(tài),等等。
三、防范賬戶監(jiān)管行為法律風險的措施
(一)建立專業(yè)化的審批機制,結束賬戶監(jiān)管業(yè)務管理無章可循的狀態(tài)
長期以來,賬戶監(jiān)管業(yè)務少有被作為銀行的一種產(chǎn)品來對待,對其也未制定相應的規(guī)章制度加以規(guī)范,除某些銀行機構因對外簽署協(xié)議需要報法律部門對協(xié)議審查外,此項業(yè)務的開展并不需要任何部門審批,因而各銀行機構對此項業(yè)務的開展和管理隨意性很大,這是造成當前賬戶監(jiān)管業(yè)務存在諸多法律風險的根本原因。故建章立制、加強管理是當前商業(yè)銀行防范法律風險的當務之急,也是治本之策。解決此問題可從兩方面入手:一方面,將賬戶監(jiān)管業(yè)務作為銀行中間業(yè)務的一個產(chǎn)品進行管理和考核,歸口相關部門管理,并制定相應的規(guī)章制度加以規(guī)范。另一方面,建立賬戶監(jiān)管業(yè)務的審批機制。在銀行內(nèi)部組建專業(yè)化的審批組織,由該組織對賬戶監(jiān)管業(yè)務的準入、監(jiān)管內(nèi)容、履約能力等方面進行審批。
(二)統(tǒng)一規(guī)范監(jiān)管協(xié)議文本,準確界定銀行監(jiān)管義務范圍
1. 由銀行內(nèi)部的法律部門牽頭,根據(jù)監(jiān)管業(yè)務品種的不同,分門別類,組織制定賬戶監(jiān)管協(xié)議格式文本,供銀行機構開展此項業(yè)務時參照使用。
2. 對使用非標準格式監(jiān)管協(xié)議文本的,要謹慎制定文本條款。對文本內(nèi)容,不僅要明確監(jiān)管對象、監(jiān)管方式,而且還要對銀行履職標準進行清晰具體界定;不僅要防止監(jiān)管義務畸重,而且還應規(guī)定銀行的免責條款,同時還應限定銀行違約責任。
(三)加強履約管理,確保嚴格準確履行協(xié)議規(guī)定
一般情況下,銀行賬戶監(jiān)管期限時間跨度比較長,監(jiān)管內(nèi)容多種多樣,專業(yè)性又比較強。為了能夠嚴格履行監(jiān)管義務,防止錯管漏管現(xiàn)象的發(fā)生,一方面應當對特別監(jiān)管的賬戶,在賬戶管理信息系統(tǒng)中做出特殊標記,以便前臺柜員在辦理結算時加以識別;另一方面,銀行應當根據(jù)監(jiān)管賬戶種類、監(jiān)管方式的不同,指派專門機構、專門人員負責監(jiān)管。負責監(jiān)管的人員應熟練掌握監(jiān)管協(xié)議內(nèi)容、具體操作步驟,在監(jiān)管過程中,對于與被監(jiān)管人產(chǎn)生分歧、爭議的事項,應當及時請示主管部門,及時主動與監(jiān)管人、被監(jiān)管人溝通,防止違約現(xiàn)象的發(fā)生。
(四)強化賬戶監(jiān)管業(yè)務的檢查與監(jiān)督,建立定期的內(nèi)控專項審計制度
一、賬戶監(jiān)管業(yè)務概述
賬戶監(jiān)管業(yè)務是指開戶銀行接受當事人委托,按照監(jiān)管約定,對指定賬戶或資金進行控制、監(jiān)管的一種協(xié)議行為。此類業(yè)務涉及到的當事人往往比較多,其監(jiān)管的對象、監(jiān)管的方式也多有不同,而不同的監(jiān)管對象、不同的監(jiān)管方式產(chǎn)生的法律結果也有差異。
(一)賬戶監(jiān)管業(yè)務的當事人
其當事人主要分為監(jiān)管人、被監(jiān)管人(監(jiān)管賬戶持有人)、監(jiān)管銀行。有時,被監(jiān)管人為了自己有效使用監(jiān)管賬戶,而與監(jiān)管銀行簽訂相關監(jiān)管協(xié)議,此時,監(jiān)管人與被監(jiān)管人合二為一。
(二)監(jiān)管對象
一般而言,監(jiān)管對象分為監(jiān)管賬戶和監(jiān)管資金。在監(jiān)管賬戶的情況下,需要被監(jiān)管人在監(jiān)管銀行開立一個新的賬戶,或者指定已經(jīng)開立的賬戶,作為監(jiān)管賬戶,監(jiān)管銀行對于監(jiān)管賬戶中的資金進出,尤其是對監(jiān)管賬戶中的資金支出進行監(jiān)管。資金監(jiān)管,一般是對于為了特定目的與用途而存在的特定資金進行監(jiān)管。在資金監(jiān)管中,最重要的是對資金的流向、用途的監(jiān)管。由于監(jiān)管資金總是以相應的賬戶為存在的載體,故賬戶監(jiān)管與資金監(jiān)管有時存在重合之處。
(三)監(jiān)管方式
監(jiān)管方式因監(jiān)管當事人以及監(jiān)管對象的不同而有所區(qū)別。
從當事人角度看,在監(jiān)管當事人為監(jiān)管人與監(jiān)管銀行的情況下,監(jiān)管方式主要表現(xiàn)為:監(jiān)管銀行憑監(jiān)管人的授權支付令,控制監(jiān)管賬戶中的資金支出。在監(jiān)管當事人為監(jiān)管人、被監(jiān)管人、監(jiān)管銀行的情況下,監(jiān)管方式主要表現(xiàn)為:被監(jiān)管人如需從監(jiān)管賬戶中支出資金,必須事先取得監(jiān)管銀行的同意;監(jiān)管銀行憑監(jiān)管人同意的相關文件,方能允許被監(jiān)管人從監(jiān)管賬戶中支出資金。監(jiān)管銀行同意的相關文件,又因個案的不同而有不同的表現(xiàn)方式。
從監(jiān)管對象角度看,監(jiān)管方式主要表現(xiàn)為兩種:一是對于監(jiān)管賬戶中的全部資金支出進行監(jiān)管;另一種則是對于監(jiān)管賬戶中的一定限額之上的資金支出進行監(jiān)管,而對于限額之下的資金支出,可以由被監(jiān)管人自行支用,不受監(jiān)管協(xié)議的約束。
二、賬戶監(jiān)管行為的法律性質(zhì)和存在的法律風險
(一)法律性質(zhì)
1. 委托行為。銀行作為監(jiān)管人的委托人,依據(jù)監(jiān)管人的書面授權委托或者監(jiān)管協(xié)議的約定,行使監(jiān)管職責,其的法律后果由委托人承擔。人因失職或過錯而承擔相應的法律責任。同時根據(jù)民法的相關規(guī)定,銀行在監(jiān)管期間,無權、超越權或權終止后仍然為之所產(chǎn)生的法律后果,則由銀行承擔。
2. 擔保行為。某些時候,銀行對賬戶監(jiān)管義務的承諾還構成了保證擔保行為。如《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第二十六條規(guī)定:“第三人向債權人保證監(jiān)督支付專款專用的,在履行了監(jiān)督支付?？顚Ｓ玫牧x務后,不再承擔責任。未盡監(jiān)督義務造成資金流失的,應當對流失的資金承擔補充賠償責任?！睆纳鲜鲆?guī)定可以看出,最高人民法院司法解釋將“保證監(jiān)督?？顚Ｓ谩钡男袨槊鞔_界定為保證擔保行為。
(二)法律風險
通過上述對銀行賬戶監(jiān)管行為法律性質(zhì)的分析,結合實踐中銀行實施賬戶監(jiān)管行為過程中存在的問題,筆者認為,銀行賬戶監(jiān)管行為存在的法律風險主要表現(xiàn)在如下幾點:
1. 監(jiān)管對象與監(jiān)管方式不明確,銀行義務被無限放大。部分監(jiān)管協(xié)議未對監(jiān)管對象、監(jiān)管方式作明確的界定,只簡單地約定了監(jiān)管銀行對于監(jiān)管賬戶進行監(jiān)管。例如:監(jiān)管銀行是對賬戶,還是對特定的資金監(jiān)管;是對監(jiān)管賬戶中的資金收入,還是對資金支出抑或對二者都進行監(jiān)管;是對一定限額之上的資金收支,還是對全部資金收支行為進行監(jiān)管;是對資金的用途,還是在其他方面進行監(jiān)管等等,都未進行具體明確的約定。這種既不分監(jiān)管對象又無監(jiān)管標準的、籠統(tǒng)的、大而化之的表述方式,將使監(jiān)管銀行的監(jiān)管義務被無限放大,只要監(jiān)管人認為任何一筆賬戶中的資金支出或者監(jiān)管資金的支用不符合監(jiān)管協(xié)議約定,監(jiān)管銀行均需承擔相應的責任。
2. 銀行履職標準未作清晰的界定,發(fā)生糾紛時極易擔責。從委托的角度看,人的權限、職責、免責標準等均為委托行為的核心內(nèi)容,必不可少。從擔保角度看,判斷銀行是否履行了“監(jiān)督支付?？顚Ｓ谩绷x務的標準,尤其需要在協(xié)議中明確做出約定?，F(xiàn)實中由于監(jiān)管協(xié)議中
對監(jiān)管對象、監(jiān)管方式約定不明,導致對銀行履職的標準也未作約定,或者約定模糊,一旦賬戶資金出現(xiàn)異常,產(chǎn)生損失,銀行將難逃其責。
3. 監(jiān)管義務過重,銀行在實踐操作中難以履行。一些監(jiān)管人為了轉嫁資金控制過程中的風險,往往在協(xié)議中規(guī)定了苛刻的銀行監(jiān)管條款。如要求銀行不僅對結算憑證、授權支付令等書面文件進行形式審查,還要對文件的真實性、有效性、合法性負責;不僅要對票據(jù)要素、資金用途進行審查,還要對票據(jù)項下的基礎合同的真實合法性甚至履行情況進行審查;更有甚者,協(xié)議還直接將銀行與被監(jiān)管人捆綁在一起,要求銀行對被監(jiān)管人的違約、過錯等行為承擔連帶責任。面臨如此苛刻的條件,一些銀行機構為了爭攬該項業(yè)務,不顧自身的履行能力,置巨大風險于不顧,盲目簽訂協(xié)議。
4. 監(jiān)管協(xié)議存在法律漏洞,易被對方當事人鉆空子。銀行的賬戶監(jiān)管能力是有限度的,事實上,銀行真正能監(jiān)控的也僅限于柜面結算方式,以下情形如果沒有特別約定或事先采取防范措施,銀行是無法監(jiān)控的:(1)被監(jiān)管人通過網(wǎng)上銀行、電話銀行、手機銀行、電子自助設備等非柜面途徑轉移、提取款項的;(2)被監(jiān)管人通過向第三人簽發(fā)不符合監(jiān)管用途的匯票、支票,第三人持票要求監(jiān)管銀行付款的;(3)司法機關強制性查詢、凍結、扣劃的。實踐中,上述情形多未引起銀行的注意,也未在監(jiān)管協(xié)議中將其作為銀行的免責條款,在操作上也未采取特別的防范措施,致使被監(jiān)管人很容易逃避監(jiān)管,轉移資金。 除上述情況外,還有部分監(jiān)管協(xié)議未對銀行的監(jiān)管期限做出限定,致使銀行對賬戶的監(jiān)管義務長期處于不確定狀態(tài),等等。
三、防范賬戶監(jiān)管行為法律風險的措施
(一)建立專業(yè)化的審批機制,結束賬戶監(jiān)管業(yè)務管理無章可循的狀態(tài)
長期以來,賬戶監(jiān)管業(yè)務少有被作為銀行的一種產(chǎn)品來對待,對其也未制定相應的規(guī)章制度加以規(guī)范,除某些銀行機構因對外簽署協(xié)議需要報法律部門對協(xié)議審查外,此項業(yè)務的開展并不需要任何部門審批,因而各銀行機構對此項業(yè)務的開展和管理隨意性很大,這是造成當前賬戶監(jiān)管業(yè)務存在諸多法律風險的根本原因。故建章立制、加強管理是當前商業(yè)銀行防范法律風險的當務之急,也是治本之策。解決此問題可從兩方面入手:一方面,將賬戶監(jiān)管業(yè)務作為銀行中間業(yè)務的一個產(chǎn)品進行管理和考核,歸口相關部門管理,并制定相應的規(guī)章制度加以規(guī)范。另一方面,建立賬戶監(jiān)管業(yè)務的審批機制。在銀行內(nèi)部組建專業(yè)化的審批組織,由該組織對賬戶監(jiān)管業(yè)務的準入、監(jiān)管內(nèi)容、履約能力等方面進行審批。
(二)統(tǒng)一規(guī)范監(jiān)管協(xié)議文本,準確界定銀行監(jiān)管義務范圍
1. 由銀行內(nèi)部的法律部門牽頭,根據(jù)監(jiān)管業(yè)務品種的不同,分門別類,組織制定賬戶監(jiān)管協(xié)議格式文本,供銀行機構開展此項業(yè)務時參照使用。
2. 對使用非標準格式監(jiān)管協(xié)議文本的,要謹慎制定文本條款。對文本內(nèi)容,不僅要明確監(jiān)管對象、監(jiān)管方式,而且還要對銀行履職標準進行清晰具體界定;不僅要防止監(jiān)管義務畸重,而且還應規(guī)定銀行的免責條款,同時還應限定銀行違約責任。
(三)加強履約管理,確保嚴格準確履行協(xié)議規(guī)定
一般情況下,銀行賬戶監(jiān)管期限時間跨度比較長,監(jiān)管內(nèi)容多種多樣,專業(yè)性又比較強。為了能夠嚴格履行監(jiān)管義務,防止錯管漏管現(xiàn)象的發(fā)生,一方面應當對特別監(jiān)管的賬戶,在賬戶管理信息系統(tǒng)中做出特殊標記,以便前臺柜員在辦理結算時加以識別;另一方面,銀行應當根據(jù)監(jiān)管賬戶種類、監(jiān)管方式的不同,指派專門機構、專門人員負責監(jiān)管。負責監(jiān)管的人員應熟練掌握監(jiān)管協(xié)議內(nèi)容、具體操作步驟,在監(jiān)管過程中,對于與被監(jiān)管人產(chǎn)生分歧、爭議的事項,應當及時請示主管部門,及時主動與監(jiān)管人、被監(jiān)管人溝通,防止違約現(xiàn)象的發(fā)生。
(四)強化賬戶監(jiān)管業(yè)務的檢查與監(jiān)督,建立定期的內(nèi)控專項審計制度
首先,銀行應當將賬戶監(jiān)管業(yè)務的管理情況納入到銀行內(nèi)部風險控制評價體系中,確立其評價單元的地位。其次,主管部門應當開展定期與不定期的檢查與監(jiān)督,審計部門應當進行定期專項審計。再次,對檢查和審計中發(fā)現(xiàn)的問題,應當及時整改。最后,一旦出現(xiàn)監(jiān)管風險,監(jiān)管人通過法律途徑要求銀行承擔法律責任時,負責監(jiān)管的人員應當全面搜集并保存好證據(jù),及時移交給銀行內(nèi)部的法律或其他相關部門,以尋求良好的法律救濟手段。
隨著金融體制改革步伐的加快，我國商業(yè)銀行加快了發(fā)展中間業(yè)務的步伐，這是商業(yè)銀行自身持續(xù)經(jīng)營和發(fā)展的必然選擇。如何進一步樹立經(jīng)營新理念、豐富中間業(yè)務的品種，加強中間業(yè)務創(chuàng)新的力度、完善相關法律、法規(guī)制度是銀行當前面臨的一個重要問題。
一、我國商業(yè)銀行中間業(yè)務發(fā)展現(xiàn)狀及問題
我國商業(yè)銀行長期以來形成以存貸款利差收入為主的收入結構，對中間業(yè)務的發(fā)展不甚重視。但隨著我國金融體制改革的不斷深入和經(jīng)濟發(fā)展對金融需求的推動，我國商業(yè)銀行中間業(yè)務發(fā)展已邁出了可喜的步伐，中間業(yè)務品種不斷增多，中間業(yè)務收入總額大幅度增長，中間業(yè)務輸入比重快速上升。但與西方發(fā)達國家銀行的中間業(yè)務相比，無論在規(guī)模上還是質(zhì)量上都有較大的差距。
(一)對發(fā)展中間業(yè)務思想認識不到位，經(jīng)營理念存在偏差
長期受體制、觀念、思維方式和實踐經(jīng)驗的制約，我國銀行沒有對業(yè)務進行明確的定位，商業(yè)銀行只重視開拓存貸款業(yè)務，把中間業(yè)務作為存貸業(yè)務的一個補充。經(jīng)營理念上對金融創(chuàng)新、發(fā)展中間業(yè)務的思想認識不明確，市場定位存在偏差，往往把主要創(chuàng)利點放在資產(chǎn)負債業(yè)務上，把中間業(yè)務作為附加業(yè)務，置于次要地位。盡管商業(yè)銀行已經(jīng)開始慢慢認識到發(fā)展中間業(yè)務的重要性，但在經(jīng)營的理念上仍然是以存貸款業(yè)務為核心，以致中間業(yè)務缺乏發(fā)展動力、目標，影響了中間業(yè)務的良性發(fā)展。
（二）中間業(yè)務品牌產(chǎn)品和特色業(yè)務匱乏、盈利能力差
近年來，盡管我國商業(yè)銀行開辦的中間業(yè)務已達260余種，但實際運用的品種很少且層次低、功能不完善，主要集中在收付結算和業(yè)務等勞動密集型品種方面，高附加值品種在我國銀行業(yè)中尚處于起步階段。據(jù)統(tǒng)計資料顯示，美國銀行業(yè)中間業(yè)務收入占其總收入的比重1980年就達到了22%，1996年上升到了39%；2006年，該比重平均達到50%左右，一些大銀行如花旗銀行竟高達80%以上。而我國商業(yè)銀行中間業(yè)務收入占各項收入的比重最高的不超過10%，最低的不足1%。由此可見，我國商業(yè)銀行中間業(yè)務盈利能力不強。
（三）科技服務手段相對滯后，精通中間業(yè)務的人才匱乏
中間業(yè)務是知識密集型業(yè)務，涉及領域廣、知識面寬，具有集人才、技術、機構、網(wǎng)絡、信息、資金和信譽于一體的特征，是金融領域的高技術產(chǎn)業(yè)。它需要一大批金融知識面廣、業(yè)務能力強、實踐經(jīng)驗豐富，既懂會計核算、又會經(jīng)營管理的頂級人才。西方商業(yè)銀行中間業(yè)務的科技服務手段程度很高，銀行正逐漸從傳統(tǒng)的實體經(jīng)營發(fā)展模式向虛擬的網(wǎng)絡經(jīng)營發(fā)展模式轉變。而我國銀行中間業(yè)務人員多數(shù)是原來從事傳統(tǒng)業(yè)務的，盡管我國商業(yè)銀行的中間業(yè)務技術服務手段也建立了電子聯(lián)行、電子清算中心等支付結算系統(tǒng)，但系統(tǒng)覆蓋面有限，速度也有待提高；支付系統(tǒng)尚未聯(lián)網(wǎng)，客戶服務系統(tǒng)滯后。中間業(yè)務需要大批懂業(yè)務、會管理、善營銷的復合型人才，所以我國商業(yè)銀行在此方面缺乏具有全新金融知識的復合型人才。相關的高素質(zhì)人才的匱乏，已成為制約我國銀行業(yè)開展高技術含量中間業(yè)務品種的“瓶頸”。
（四）相關的法律、法規(guī)不健全
盡管《商業(yè)銀行中間業(yè)務暫行規(guī)定》的出臺填補了我國商業(yè)銀行關于中間業(yè)務管理的一項空白，但相關的法律、法規(guī)還不健全，監(jiān)管機制還不完善。此外，還存在信用機制不健全等問題。許多中間業(yè)務基本屬于各行自行開發(fā)，產(chǎn)品價格、操作各不相同，缺少必要的硬性規(guī)定，銀行在中間業(yè)務上少收費、不收費的現(xiàn)象普遍存在，造成同一業(yè)務多家銀行競爭的局面。
二、關于發(fā)展我國商業(yè)銀行開展中間業(yè)務的幾點建議
在銀行業(yè)對外開放的背景下，我國的商業(yè)銀行必須對中間業(yè)務發(fā)展中存在的問題進行探索和研究，同時借鑒西方發(fā)達國家在中間業(yè)務領域的理論知識和實踐經(jīng)驗，并根據(jù)我國的國情摸索出適合我國開展中間業(yè)務的策略。
（一）轉變傳統(tǒng)觀念，樹立經(jīng)營新理念
當前，我國商業(yè)銀行仍然把存貸款作為最重要的業(yè)務來發(fā)展，各種資源優(yōu)先配置在存貸款業(yè)務領域。今后，隨著國內(nèi)金融生態(tài)環(huán)境的不斷發(fā)展，我國商業(yè)銀行自身應充分重視中間業(yè)務，將中間業(yè)務定位為新的利潤增長點。把發(fā)展中間業(yè)務提升到保證銀行可持續(xù)發(fā)展的戰(zhàn)略高度來看待，要從商業(yè)銀行發(fā)展戰(zhàn)略的高度認識中間業(yè)務，處理好資產(chǎn)負債業(yè)務與中間業(yè)務的關系，使三者的發(fā)展相得益彰，形成一個協(xié)同發(fā)展的良性循環(huán)機制。
（二）豐富中間業(yè)務品種，加強中間業(yè)務創(chuàng)新力度
商業(yè)銀行加大中間業(yè)務品種的創(chuàng)新，敢于突破傳統(tǒng)中間業(yè)務的經(jīng)營范圍和模式，挖潛市場潛在的客戶需求，堅持以滿足基本客戶的需求為導向，利用西方先進的創(chuàng)新技術，設計開發(fā)出為我國消費者接受的中間業(yè)務種類。提供客戶真正需要的金融產(chǎn)品。例如利用銀行掌握的信息、技術、銀行高素質(zhì)人才等優(yōu)勢，充當客戶的財務顧問、投資顧問，為企業(yè)的資產(chǎn)重組、兼并、吞并等提供融資服務等。
（三）加大技術投入，注重中間業(yè)務人才培養(yǎng)
加大技術投入，培養(yǎng)一支高素質(zhì)的中間業(yè)務從業(yè)隊伍對促進中間業(yè)務發(fā)展具有重大意義。中間業(yè)務的競爭，說到底是技術裝備和人才的競爭。商業(yè)銀行應加大技術投入，力求建立起先進的電子化網(wǎng)絡和資金清算系統(tǒng)。在人才培養(yǎng)方面，通過各種渠道對員工進行業(yè)務培訓，提高從業(yè)人員的總體素質(zhì)，并建立相應的激勵機制，留住優(yōu)秀人才和引入優(yōu)秀人才，為中間業(yè)務健康、有序、快速發(fā)展提供強有力的保證。同時，必須加大收入分配制度改革力度，盡快建立起符合現(xiàn)代商業(yè)銀行要求的人事激勵約束機制，能充分挖掘和調(diào)動員工的潛力。
（四）完善制度建設，規(guī)范發(fā)展
國家相關部門應該制定相應的法律法規(guī)來規(guī)范市場主體的競爭行為，規(guī)范中間業(yè)務的收費標準。銀行要結合中間業(yè)務的特點、現(xiàn)狀，建立一系列完整、科學、具有可操作性的開發(fā)經(jīng)營，逐步建立健全中間業(yè)務管理機制，使其進一步標準化、規(guī)范化、制度化，促進中間業(yè)務快速發(fā)展，提高銀行的市場競爭能力。
參考文獻：
[1]陳德康.商業(yè)銀行中間業(yè)務精析[M].北京：中國金融出版社.
關鍵字：商業(yè)銀行;中間業(yè)務;緊迫;外資銀行;制約因素
一、發(fā)展我國商業(yè)銀行中間業(yè)務的緊迫性
隨著全球資本市場快速發(fā)展，非銀行金融機構迅速崛起，使得商業(yè)銀行的資產(chǎn)業(yè)務、負債業(yè)務等傳統(tǒng)業(yè)務面臨巨大挑戰(zhàn)，經(jīng)營風險加大，生存空間日益縮小，這樣的外在環(huán)境迫使商業(yè)銀行必須進行多元化的發(fā)展，拓展新的收入來源。
隨著中國金融市場的逐步放開，越來越多優(yōu)秀的國外同行加入到爭奪蛋糕的行列，它們豐富的市場運作經(jīng)驗以及強大的研發(fā)和營銷能力，讓過度依賴傳統(tǒng)存貸款業(yè)務和利差收入的中國銀行業(yè)面臨嚴重的挑戰(zhàn)，爭奪利差收入以外的中間業(yè)務是中國銀行業(yè)必然的出路。
二、現(xiàn)階段我國商業(yè)銀行中間業(yè)務的現(xiàn)狀和特點
我國商業(yè)銀行中間業(yè)務雖然剛剛起步，但可以看到取得了較快的發(fā)展，主要體現(xiàn)在：
雖然我國商業(yè)銀行的中間業(yè)務發(fā)展取得長足進步，但總體上還不太成熟，體現(xiàn)在：
品種單一，結構欠合理。從商業(yè)銀行開展的一系列中間業(yè)務品種上來看，在傳統(tǒng)的中間業(yè)務基礎上創(chuàng)新的產(chǎn)品居多而新興的中間業(yè)務品種居少。如目前各商業(yè)銀行中間業(yè)務品種和中間業(yè)務量主要集中在傳統(tǒng)的結算業(yè)務以及與之關聯(lián)度較高的業(yè)務上，而具有較高附加值的與資本市場密切相關的新興業(yè)務，如理財、咨詢相對較少。
收入水平貢獻度低。我國商業(yè)銀行中間業(yè)務收入占總收入的比重一般在20%以內(nèi)，有的甚至不足10%。而許多發(fā)達國家的商業(yè)銀行中間業(yè)務往往占到總收入的50%以上。我們的中間業(yè)務還有相當多的潛力可挖。
科技手段運用有限。目前，我國的商業(yè)銀行雖然都有比較發(fā)達的電子網(wǎng)絡系統(tǒng)，但在對中間業(yè)務產(chǎn)品創(chuàng)新的運用上極其有限。科技優(yōu)勢主要局限在匯兌、支付和結算等傳統(tǒng)業(yè)務上。
三、我國商業(yè)銀行發(fā)展中間業(yè)務的的戰(zhàn)略性對策
(一)提高對發(fā)展中間業(yè)務重要性的認識
提高發(fā)展中間業(yè)務認識的高度，關鍵是要實現(xiàn)“十個轉變”，即在營業(yè)理念上從專業(yè)銀行向現(xiàn)代銀行轉變;在經(jīng)營目標上從間接創(chuàng)收向直接和間接創(chuàng)收并重轉變;在經(jīng)營意識上從“副業(yè)”向“主業(yè)”轉變;經(jīng)營模式上從“一元化”向“多元化”轉變;在經(jīng)營品種上從傳統(tǒng)產(chǎn)品向新興產(chǎn)品轉變;在經(jīng)營手段上從科技含量低、單一化向高技術、多元化轉變;在服務策略上從低效向高效轉變;在經(jīng)營態(tài)度上從被動服務向主動服務轉變;在經(jīng)營機制上從僵化向靈活方式轉變;在經(jīng)營作風上從“以自我為中心”向“以客戶為中心”轉變。通過上述的轉變，進一步提高對發(fā)展中間業(yè)務重要性和緊迫性的認識，最終在戰(zhàn)略和行動上推動中間業(yè)務的健康、快速的發(fā)展。
科學發(fā)展觀，就是堅持以人為本，經(jīng)濟社會全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)和統(tǒng)籌兼顧的發(fā)展觀，它是切合當代世界發(fā)展趨勢和中國實際和改革開放的實踐的一種新的發(fā)展觀。國有商業(yè)銀行股份制改革是我國金融業(yè)的一次全新改革實踐，意義重大、舉世矚目，必須堅持以科學的發(fā)展觀指導，用正確的立場、觀點和方法指導銀行的改革實踐，確保改革的順利推進和最終成功。
一、商業(yè)銀行股份制改革目標的艱巨性要求改革必須堅持科學的發(fā)展觀為指導。我國國有商業(yè)銀行股份制改革的總目標是：緊緊抓住改革管理體制、完善治理結構、轉換經(jīng)營機制、改善經(jīng)營績效這幾個中心環(huán)節(jié)，將國有獨資銀行改造成資本充足、內(nèi)控嚴密、運營安全、服務和效益良好、具有國際競爭力的現(xiàn)代化股份制商業(yè)銀行。通過改革，使國有獨資銀行在公司治理結構和國際通行的財務指標方面，達到并保持國際排名前100家大銀行中等以上的水平。國有獨資商業(yè)銀行多年來為支持改革，促進經(jīng)濟發(fā)展、維護社會穩(wěn)定做出了重要的貢獻，在金融資源配置中發(fā)揮了至關重要的作用。但是，與國外相比，國有獨資商業(yè)銀行無論是在經(jīng)營管理水平，還是業(yè)務品種，或是在人才素質(zhì)、科技水平等方面都有明顯的差距。國有獨資商業(yè)銀行不同程度地存在資產(chǎn)質(zhì)量差、資本充足率低、風險管理薄弱、核核心競爭力不強等問題，還沒有建立起富有活力的經(jīng)營機制，難以適應國內(nèi)外經(jīng)濟環(huán)境的變化，潛在風險嚴重。國有商業(yè)銀行的現(xiàn)狀和股份制改革目標之間還存在較大距離，任務十分艱巨，只有以全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)和統(tǒng)籌兼顧的科學發(fā)展觀為指導才能完成艱巨的改革目標。
二、商業(yè)銀行股份制改革的復雜性要求必須堅持科學發(fā)展觀為指導。國有銀行股份制改革涉及人、財、物、組織機構等的全面重組與再造，涉及中國金融的穩(wěn)定與發(fā)展，是一項復雜的系統(tǒng)工程。同是這場涉及金融體系每一個層面，國有商業(yè)銀行股份制改革正面臨著一個“九連環(huán)”式的挑戰(zhàn)：改革中的每一個部分都與其他部分緊緊相連，而每一個分目標的達成既受其他目標改革效果的限制、又直接影響著其他部分的改革進程。因此，股份制改革是一項兼具政策面、技術面、操作面得系統(tǒng)變革工程，各項關系錯綜復雜。為圓滿完成股份制改革各項任務，必須按科學發(fā)展觀的要求，統(tǒng)籌兼顧各項工作關系。國有商業(yè)銀行進行股份制改革既要考慮改制方案的現(xiàn)實可行性，解決現(xiàn)實問題，又要考慮未來的可持續(xù)長遠發(fā)展，以人為本，統(tǒng)攬全局，把國有商業(yè)銀行股份制改革與金融體制改革、經(jīng)濟體制改革結合起來，要考慮改制后銀行的長期可持續(xù)發(fā)展。只有以科學發(fā)展觀指導國有銀行股份制改革，用正確的立場、觀點和方法指導國有銀行的改革實踐，用科學的發(fā)展觀來看待和處理改革中遇到的問題，以科學發(fā)展觀為指導對改制方案進行全面系統(tǒng)科學的設計，方能統(tǒng)籌兼顧，既解決現(xiàn)實問題，又兼顧長遠發(fā)展，使國有銀行真正建立起產(chǎn)權明晰、權責明確、政企分開、管理科學。激勵與約束相結合的現(xiàn)代企業(yè)制度，實現(xiàn)可持續(xù)快速發(fā)展。
三、國有商業(yè)銀行在我國經(jīng)濟體系中地位的重要性要求股份制改革必須堅持科學發(fā)展觀。金融是現(xiàn)代經(jīng)濟的核心，銀行業(yè)在我國金融體系中居于主導地位。國有獨資商業(yè)銀行是我國金融業(yè)的主體，在經(jīng)濟和社會發(fā)展中具有舉足輕重的地位，維系著國民經(jīng)濟命脈和經(jīng)濟安全。截至2003年末，私家國有獨資商業(yè)銀行的資產(chǎn)總額達到15萬億元人民幣，占銀行業(yè)總資產(chǎn)的55%，吸收了65%的居民儲蓄，承擔著全社會80%的支付結算服務，貸款余額占全部金融機構貸款余額的56%，是我國經(jīng)濟發(fā)展的主要資金供應者。在全部銀行業(yè)資產(chǎn)中，國有獨資商業(yè)銀行占近60%，在國有重點企業(yè)貸款中，國有獨資商業(yè)銀行約占80%作為中國銀行業(yè)的主題，四家國有商業(yè)銀行的改革和發(fā)展，國有獨資商業(yè)銀行的改革搞得好壞，對其他國有商業(yè)銀行改革乃至整個金融機構體制改革也將產(chǎn)生重要的影響，國有商業(yè)銀行的改革成功與否直接關系到我國經(jīng)濟和金融發(fā)展的全局。特別是我國加入世界貿(mào)易組織后，銀行業(yè)面臨著全面開放金融市場和參與國際競爭的巨大壓力，無論是從維護國家金融安全，參與國際競爭，還是支持經(jīng)濟社會發(fā)展，促進經(jīng)濟結構調(diào)整，都要求加快推進國有商業(yè)銀行的股份制改革。同事由于國有商業(yè)銀行在金融安全和社會穩(wěn)定。國有商業(yè)銀行的股份制改革意義重大，涉及面廣，幾乎涉及全體中國公民的切身利益，影響深遠，改制只能成功，不能失敗，唯有堅持科學的發(fā)展觀，全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)和統(tǒng)籌兼顧，才能確保改革的最終成功。
四、商業(yè)銀行股份制改革的迫切性要求必須堅持科學的發(fā)展觀為指導。我國加入世貿(mào)組織后，國有獨資商業(yè)銀行的國際競爭力亟待提高。目前，中國銀行業(yè)對外開放的大勢已不可逆轉。根據(jù)我國與世界貿(mào)易組織的有關協(xié)議，到2006年底我國將全面開放銀行業(yè)，外資金融機構將享受與中資金融機構同等的國民待遇，外資銀行將與中資銀行在公平、對等的基礎上展開競爭。如果不抓緊時間深化體制改革，消除國有商業(yè)銀行公司治理結構和經(jīng)驗機制上的缺陷、改變經(jīng)營管理落后的狀況，提高國有商業(yè)銀行的綜合競爭力，屆時就有可能在新一輪競爭中處于劣勢甚至被淘汰，從而給經(jīng)濟法在和社會穩(wěn)定帶來重大影響。因此，無論是從充分發(fā)揮國有商業(yè)銀行的重要作用，進一步提高國有獨資商業(yè)銀行國際競爭力的現(xiàn)實要求，還是從根本上防范金融風險來說，都必須加快推進國有商業(yè)銀行股份制改革。任務重、時間緊，唯有堅持科學的發(fā)展觀，全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)和統(tǒng)籌兼顧，才能確保股份制改造不偏離方向，取得圓滿的成功。
