時間：2023-05-23 08:57:02
序論：速發(fā)表網(wǎng)結(jié)合其深厚的文秘經(jīng)驗，特別為您篩選了11篇建筑工程合同糾紛管理范文。如果您需要更多原創(chuàng)資料，歡迎隨時與我們的客服老師聯(lián)系，希望您能從中汲取靈感和知識！
2加強建筑工程合同管理的防范舉措
2.1加強合同評審管理為減少后續(xù)合同內(nèi)容不規(guī)范引起的法律糾紛，簽訂工程合同前要進行評審管理。要堅持評審制度對合同簽訂程序、內(nèi)容等進行梳理、評審，并成立專業(yè)小組對各項合同條款內(nèi)容進行分析研究，通過法律顧問團隊的提早介入以及時查找出合同內(nèi)容的潛在法律問題、缺陷與風(fēng)險，從根本上防范合同糾紛，保證條款明確，減少合同漏洞，維護發(fā)包方與承包方的權(quán)益。合同評審要圍繞我國《合同法》、《建筑法》、《招投標法》等進行對照，做好評審管理，以保障企業(yè)信譽與經(jīng)濟效益。
2.2加強合同方資信調(diào)查我國《合同法》中規(guī)定建設(shè)工程合同的制定要依據(jù)國家法定程序與投資計劃等可行性報告文件，首先要在了解工程立項情況的基礎(chǔ)上對發(fā)包方資金情況、法人代表情況、手續(xù)與資信情況等進行調(diào)查，明確發(fā)包方的業(yè)務(wù)資格與經(jīng)營范圍；對承包方與分包方要進行執(zhí)業(yè)資格調(diào)查，以了解其是否具備相應(yīng)企業(yè)法人資格與等級，了解其施工能力、資信與履約信用情況等，慎重選擇合作對象，以盡量減少合同法律糾紛的發(fā)生。
我們國家的關(guān)于合同法的法律規(guī)定，建筑施工中項目的法人是主體，而承擔建筑施工的單位只有具有相應(yīng)的施工的資質(zhì)才能夠去進行項目的承包。
1.2合同履行的長期性
通常來說建筑的施工的周期是比較長得，有的最長的施工是要跨越好幾年或者是幾十年的，所以這其中也就涉及到了很多的問題，主要有工作量和所使用的材料以及施工的設(shè)備和人員等等，這些問題共同的決定了建筑的施工企業(yè)合同的履行的時間。
1.3合同標的具有一定的特殊性
建筑的施工項目中的產(chǎn)品是有著一定的固定性的特征的，而生產(chǎn)施工則是有著流動的特性的。
1.4合同形式的特殊性
建筑施工項目因為有著施工的周期長還有關(guān)系到的主體利益管理負責(zé)還有其他的環(huán)節(jié)比較多的特點，這也就使建設(shè)的施工過程經(jīng)常會發(fā)生一些合同履行上面的糾紛，所以說有關(guān)的合同法的律法規(guī)上對于建筑施工企業(yè)的合同提出了要選擇書面的形式去進行約束的規(guī)定。
2建筑工程施工合同糾紛出現(xiàn)的原因及處理措施
2.1合同權(quán)利問題
原因：按著目前的實行的工程的合同去分析，很多的施工合同其實都是由發(fā)包方去進行制定的，并且很多也只是對承包方的義務(wù)上給予一些強調(diào)，真正限制到發(fā)包方的條例其實沒有多少，特別是是發(fā)包方在賠償以及違約上的合同條款也都不是很詳細，處罰的方法也是非常的系統(tǒng)。處理措施：近幾年我們國家社會的不斷發(fā)展，現(xiàn)今的社會開始主張平等和公平的原則為主要的觀念，雖然現(xiàn)在我國的建筑市場現(xiàn)在主要是買方市場為主要的特征，并且占據(jù)一個主要的位置，可是，建筑項目的根本可以說是施工的行業(yè)，所以在經(jīng)營的時候要把權(quán)利經(jīng)營的意識不斷的建立起來，不應(yīng)該對發(fā)包方的所有的要求給予無原則性的去滿足，如果出現(xiàn)這樣的情況，會給企業(yè)的發(fā)展帶去一種非常嚴重的后果，致使合同糾紛的情況不斷的出現(xiàn)。所以說，就目前我國的施工行業(yè)來說，在談判工程建設(shè)方案的時候，一定以平等為前提條件，對施工單位的權(quán)益給予充分的維護和滿足。
2.2合同文本的規(guī)范性問題
原因：我們國家的建設(shè)部還有工商總局為了保障建筑市場的穩(wěn)定，特別制定了專門的工程合同的示范文本，這樣的目的就是為了把承發(fā)包方的權(quán)利還有風(fēng)險以及責(zé)任盡量的表現(xiàn)出來?？梢?，一些發(fā)包方為了預(yù)防風(fēng)險出現(xiàn)在自身，在合同簽訂的時候，沒有進行使用標準的合同的文本，選擇使用的則是不規(guī)范和自制的文本。處理措施：合同的當事人在對權(quán)利和義務(wù)進行確認的時候，要按照合同去進行，成立而且生效了的建筑工程的合同會對雙方的義務(wù)和權(quán)利進行確認。所以說，將規(guī)范和合法的建筑施工的合同制定出來，會給防止合同糾紛產(chǎn)生很大的幫助。主要是表現(xiàn)在第一，要把書面的建筑的工程合同制定出來，并且確認是正式的合同。工程的合同中包含的工程關(guān)系的面廣并且內(nèi)容相對復(fù)雜同時對質(zhì)量的要求比較高，工程的周期長等，在執(zhí)行合同的時候?qū)﹄p方的責(zé)任以及權(quán)利義務(wù)的需求都需要進行比較細致的約定，只有在簽訂的時候選擇書面的方式才可以保障合同的順利進行以及對合同內(nèi)容的確認；第二，建設(shè)部還有我國的工商局所訂制的工程合同的示范文本上要實行積極的推廣和使用，并且，在實際的工作中對示范文本要采取積極的進行和使用，把合同的文本水平提高上去；最后，規(guī)范合同中的用語，要求語言明了簡單，盡量不要出現(xiàn)模棱兩可的詞語，減少雙方在對合同的理解上出現(xiàn)爭議和誤差，從而減少糾紛出現(xiàn)的頻率。
2.3同索賠問題
原因：法律和合同主要是把索賠這種權(quán)利給予到了一些受害人的身上，對于承包商來將，這可以說是一種維護正當?shù)臋?quán)益并且防止損失和保護自身的一種手段?？墒?，競爭情況在建筑市場中，合同的條件不平等給索賠的工作也帶去了很多的干擾的因素，加上承包商本身的保護意識的缺少，所以在對合同的索賠上也產(chǎn)生了不小的的影響。處理措施：加強合同索賠，保障索賠工作的科學(xué)和合法還有有效性，對合同的糾紛中的發(fā)生起到一種預(yù)防還有防治的作用。索賠要按照建筑工程的索賠去作為基礎(chǔ)；并且，合同的延續(xù)主要是依賴于索賠。為了保障索賠的有效性，需要規(guī)定施工的部門在簽訂合同的情況之下，對一些對于自身不利的因素進行考慮和衡量，并且分析進行合同索賠的可能性還有合同的變更，采取比較最有效的合同索賠的措施。
3加強合同管理，積極地開展糾紛工作
(1)施工的證據(jù)可以說是在施工過程中，也是對合同進行執(zhí)行的過程中發(fā)生的，所以，項目中的管理人員要按照合同中的條款，在進行施工的過程里去密切的收集相關(guān)的證據(jù)，者是是解決糾紛的最為基礎(chǔ)同時也是最為關(guān)鍵的工作。施工的合同文本對經(jīng)常發(fā)生的的糾紛證據(jù)進行了細致的規(guī)定，項目部的管理人員需要經(jīng)常的學(xué)習(xí)并且完全的掌握。
(2)科學(xué)的方法是贏得糾的關(guān)鍵的要素，想要獲得糾紛的成功，除了要加強市場的意識和法律意識還有合同中的意識以及管理上的意識還有經(jīng)濟的效益意識以為，作為一個項目執(zhí)行的代表，還要正確的學(xué)習(xí)解決糾紛的方法。
(3)分析合同可以說是尋找結(jié)局糾紛機會的一個重要的方法，分析合同是對施工合同的進行完整和全面以及詳細的分析。
(4)對于合同管理是發(fā)現(xiàn)糾紛機會的重要的環(huán)節(jié)，為了能夠獲得工程施工的經(jīng)濟效益，所以要在合同執(zhí)行的過程中密切的注意一切的糾紛機會，立刻的提出糾紛的意見和要求。
中圖分類號：TU198 文獻標識碼：A
一、前言
建筑行業(yè)由于工程量比較大，工期比較長，在工程建設(shè)過程中都存在分包情況，在工程項目承包的過程中存在著一定的風(fēng)險。因此，工程項目分包必須要進行嚴格的管理，降低工程項目在施工中的風(fēng)險。
二、施工企業(yè)合同管理的現(xiàn)狀
目前，好多施工企業(yè)的分包管理仍較粗放，合同意識還很淡薄，存在與分包商的合同簽訂不及時的現(xiàn)象，造成了合同管理風(fēng)險，也影響了雙方的和諧。針對出現(xiàn)的此類問題，應(yīng)該加強招標、簽約、分包項目實施過程、結(jié)算等全方位的管理。開工前必須簽訂分包合同，保證分包商的合法權(quán)益，施工中嚴格按照合同履行，竣工后按照合同及時關(guān)閉，在確保企業(yè)利益的前提下，實現(xiàn)共贏。在分包管理過程中，還會出現(xiàn)現(xiàn)場協(xié)調(diào)方面的問題。就目前國內(nèi)施工企業(yè)合同管理的現(xiàn)狀而言，主要存在以下幾點問題:
1、施工企業(yè)對合同管理工作重視不夠，分包合同簽訂不符合相關(guān)規(guī)定和程序。合同簽訂前沒有審查對方當事人是否取得相應(yīng)的建筑施工資質(zhì)證書，是否由法律部門進行審核把關(guān)，是否按規(guī)定進行了評審，甚至有的施工企業(yè)還存在先干活后簽合同的情況。
2、合同管理流于形式。通常情況下，施工企業(yè)對合同簽訂階段的工作比較重視，但是對分包合同的執(zhí)行情況如分包項目進展是否順利，是否滿足合同約定的進度要求，結(jié)算、支付情況是否正常，合同約定的質(zhì)量、安全管理是否滿足要求等缺乏有效的監(jiān)督管理措施。
3、合同管理機制不健全。部分施工企業(yè)合同管理機構(gòu)不健全，管理制度不完善，沒有單獨的計劃合同部門，有時整個項目只有一名負責(zé)辦理結(jié)算的經(jīng)營人員，無法履行合同管理的相關(guān)職能。合同管理是一項系統(tǒng)性、全方位、全過程、全員性的工作。項目部要成立以項目經(jīng)理牽頭，以總經(jīng)濟師和各部門負責(zé)人組成的合同管理組織機構(gòu)，同時，做好合同管理人員的引進、培養(yǎng)、任用工作，切實加強合同管理人才隊伍建設(shè)。
三、建筑工程分包合同管理策略分析
1、管理機構(gòu)與合同管理體系完善
施工企業(yè)應(yīng)由上而下地建立和健全合同管理機構(gòu)，使合同管理覆蓋企業(yè)的每個層次，延伸到各個角落。設(shè)置專業(yè)的法律工作部門，對項目合同、分包合同開展法律咨詢、合同評審、履約監(jiān)督和組織仲裁、訴訟等工作。建立和健全完善的臺同管理制度，既要有規(guī)范的分包合同管理制度，又要有可操作的分包管理程序，形成一個完善的合同管理體系。
2、招投標的管理
分包計劃審批后，項目部按分包管理程序公開或邀請分包隊伍進行競價投標，投標單位不能少于三家。項目部對合同項目進行劃分和量價估算，結(jié)合當?shù)厥袌銮闆r，充分考慮工程單價之間的平衡，確定分包單價上限。不允許分包價格倒掛，特殊情況需按權(quán)限管理范圍上報審批。組建比價、議價、評標小組，組織分包項目比價、議價、評標分析。優(yōu)先選擇“分包商名單庫”中的分包商，通過比質(zhì)、比價、比工期確定分包商，并按程序分級報批后實施。
3、分包單位資質(zhì)審查
在合同簽訂前一定要選擇有資質(zhì)、有實力、有信譽的分包單位參與投標，發(fā)包人要利用網(wǎng)絡(luò)、實地考察等方式對分包單位進行詳細了解，參觀分包單位以往參與建設(shè)的工程實例，保證分包單位各項硬件條件滿足要求。合同必須由發(fā)包人和分包單位法人或授權(quán)委托人簽訂，在合同履行中要定期、不定期檢查分包單位與工人的用工合同是否簽訂，分包單位是否為工人辦理意外傷害保險等。
4、合同履約過程的監(jiān)控
強化對工程分包和分包的履行過程的監(jiān)督及對分包商的有效管理，并納入在建項目施工管理范圍內(nèi)，由各單位、項目統(tǒng)一管理。分包工程施工管理的關(guān)鍵是加強過程控制，加強各職能部門對分包工程施工過程的管理。由專門部門設(shè)專人分管，對其工期、質(zhì)量、安全、現(xiàn)場文明施工進行監(jiān)控，對施工過程進行巡檢或旁站監(jiān)控，及時處理分包施工過程出現(xiàn)的問題，確保施工過程符合合同規(guī)定的要求。
5、合同外的工程管理
由于工程實際操作千差萬別，所以合同管理人員在訂立分包合同時，要充分考慮工程實際情況，劃清合同界面，明確雙方各自的權(quán)利和義務(wù)。監(jiān)督作業(yè)隊伍，為施工人員做好勞動保護。分包人在動力設(shè)備、輸電線路、地下管道、易燃易爆地段施工時，施工開始前應(yīng)向工程承包人提出安全防護措施，經(jīng)工程承包人認可后實施；實施爆破作業(yè)，在放射、毒害性環(huán)境中工作及使用毒害性、腐蝕性物品施工時，分包人應(yīng)在施工前10天以書面形式通知工程承包人，并提出相應(yīng)的安全防護措施，經(jīng)工程承包人認可后實施；分包人在施工現(xiàn)場內(nèi)使用的安全保護用品，由分包人提供使用計劃，經(jīng)工程承包人批準后實施；工程承包人在支付以上發(fā)生費用的同時，應(yīng)檢查分包人是否按計劃和規(guī)定使用。
6、加強分包工程技術(shù)管理。項目部施工員嚴格要求施工分包單位按設(shè)計圖紙施工。施工分包單位在實際施工時遇到與圖紙不一致或有疑問，向項目部總工程師提出，不允許自行改動。
7、加強分包工程進度管理。項目部不定期抽查施工分包單位投入資源的情況，檢查施工分包單位在現(xiàn)場的施工設(shè)備、技術(shù)力量、人員等是否符合分包合同的規(guī)定。項目部工程管理部隨時監(jiān)控施工分包單位的施工進度，對出現(xiàn)有進度滯后的現(xiàn)象時，及時查找原因并制訂解決方案。對分包方施工進度，嚴格按分包合同規(guī)定執(zhí)行獎懲。
四、案例分析
A公司系一家建筑公司，其通過投標方式獲得承建上海某機場配套業(yè)務(wù)用房改擴建工程項目的權(quán)利。A公司采取分包方式由王某承擔木工施工，并代由王某支付工資。工程項目完成不久，A公司就被勞動者告上法庭，稱其不支付工資。A公司將工資支付給王某，但資金還不夠，王某就以A公司的名義向勞動者打了欠條。王某書寫《欠條》太具有隨意性，難以保證《欠條》內(nèi)容的真實性。為證明公司已將王某所有下屬工人工資支付給王某的主張，A公司提供了《施工內(nèi)部承包協(xié)議》、《王某木工班組人工費結(jié)算清單》及一組《收據(jù)》等證據(jù)。但該組證據(jù)中均未載明王某班組中具體員工名單，亦未載明王某已足額將其下屬所有工人工資支付完畢的事實。
針對這個事件，我們能夠清楚明白分包有風(fēng)險，選擇須謹慎的道理。如果建筑工程類公司確有分包工程的需要，應(yīng)選擇有相應(yīng)建筑施工資質(zhì)的公司，而不是像本案中的公司選擇毫無資質(zhì)的自然人。如果接受分包的是公司，不論是在用工管理方面還是勞動保護方面均應(yīng)會比自然人完善。試想，如果本案不是要求A公司支付工資差額，而是因勞動保護不力，勞動者遭受工傷，而王某又未為勞動者繳納社會保險費，此時，A公司可能要面臨更大的風(fēng)險。如果工傷等級較高、人員較多，公司都有面臨破產(chǎn)的可能。但如果接受分包是公司，分包公司所招用的員工與A公司也就沒有什么勞動關(guān)系，A公司也就無須承擔用工主體責(zé)任。
其次，建筑施工項目紛繁復(fù)雜，實踐中可能無法都將項目分包給公司，將工程分包給自然人情形大量存在。在這種情況下，公司應(yīng)對無資質(zhì)的接受分包人加強管理。應(yīng)該說，本案中A公司庭審中認為王某與勞動者串通私吞工資后又向勞動者出具虛假《欠條》的可能性還是存在的。但如果公司在工資支付方式、簽收方式以及對包工頭所招工人的管理方面多加以改進的話，如通過直接由木工簽收、向木工打卡等方式支付工資，可能就不會存在如此多的漏洞與風(fēng)險了。
五、結(jié)束語
綜上所述，在建筑工程項目分包合同中要進行嚴格的管理，降低分包合同的風(fēng)險，促進建筑工程質(zhì)量的提升。
建筑工程施工合同是建設(shè)單位和承包方簽訂的，合同明確規(guī)定了合同雙方各自的權(quán)利和義務(wù)。合同糾紛是指在建設(shè)工程施工合同履行過程中，針對由于多種因素產(chǎn)生的突發(fā)問題，承包方和建設(shè)單位雙方在解決突發(fā)問題時，都維護自己的利益，就會產(chǎn)生糾紛。合理分析合同糾紛產(chǎn)生的原因，采取有效措施及時處理糾紛，就能保證各項施工工作順利進行，使承包方和建設(shè)單位都受益。
一、建筑工程施工中合同糾紛
1、建筑工程質(zhì)量糾紛
工程質(zhì)量糾紛是指當建筑工程完工后，工程質(zhì)量達不到合同要求，或者達不到合同中某項設(shè)計功能使用要求，承包方和建設(shè)單位之間發(fā)生糾紛。
2、施工工期糾紛
施工工期糾紛是指建筑工程在合同規(guī)定的時間內(nèi)完不成，不能交付使用，給合同雙方造成嚴重經(jīng)濟損失，承包方和建設(shè)單位之間發(fā)生糾紛。
3、分包糾紛
合同雙方在簽訂合同時，沒有明確規(guī)定是否允許分包。承包方利用這一弊端，單方面進行工程分包，不征求建設(shè)單位意見。分包糾紛是指當承包方將部分工程分包給第三方后，由于第三方施工技術(shù)能力不足造成工程質(zhì)量、工期達不到合同要求，引起承包方和第三方之間的糾紛。
4、建筑工程價款糾紛
承包方和建設(shè)單位在簽訂合同時，合同造價往往低于實際造價?；蛘叱邪皆诮ㄖ┕み^程中由于種種條件發(fā)生變化，工程實際造價高于合同造價。當承包方無法根據(jù)合同造價完成工程建設(shè)時，承包方就會要求建設(shè)單位補償差價。當建設(shè)單位以任何理由拒絕補償差價時，就會引起承包方和建設(shè)單位之間的糾紛?；蛘呓ㄔO(shè)單位由于資金緊張等原因，拖欠工程價款或拒付款項，也會引起承包方和建設(shè)單位之間發(fā)生糾紛。
5、違約糾紛
質(zhì)量違約和工期違約都屬于承包方違約。建設(shè)單位違約是指當建設(shè)單位未按時支付給承包方工程進度款或工程中期擅自修改設(shè)計圖紙時，會給建筑工程帶來嚴重損失，建筑工程價款會增加。在工程結(jié)算書中，承包方會根據(jù)建設(shè)單位違約行為進行工程索賠。當建設(shè)單位不承認某些款項時，承包方和建設(shè)單位之間就會產(chǎn)生糾紛[1]。
6、延期利息糾紛
我國法律規(guī)定當建設(shè)單位拖欠工程款時，應(yīng)付給承包方延期利息。延期利息糾紛是指當建設(shè)單位拖欠工程款拒付延期利息時，承包方和建設(shè)單位之間產(chǎn)生的糾紛。當承包方和建設(shè)單位簽訂合同時，明確規(guī)定當工程結(jié)算結(jié)束后建設(shè)單位付給承包方尾款，在工程結(jié)算過程中，如果承包方不能及時報送工程結(jié)算文件，報送的工程結(jié)算文件有缺失、不齊全，或者承包方、建設(shè)單位雙方在工程結(jié)算時存在爭議，就會導(dǎo)致工程結(jié)算工作不能順利進行，影響工程尾款支付。
二、建筑工程施工中產(chǎn)生合同糾紛的原因
由于建筑工程施工合同體現(xiàn)的是承包方和建設(shè)單位雙方的權(quán)利和義務(wù)，一旦發(fā)生合同糾紛，雙方肯定都有責(zé)任，不能追究任意一方責(zé)任。下面將產(chǎn)生合同糾紛的原因討論總結(jié)。
1、合同簽訂時過于草率
承包方和建設(shè)單位之間產(chǎn)生合同糾紛的主要原因就是合同內(nèi)的條款不是合同雙方的真實意愿。建設(shè)工程施工合同中明確規(guī)定了合同雙方各自的權(quán)利和義務(wù)。承包方和建設(shè)單位必須重視建設(shè)工程施工合同的簽訂。對合同內(nèi)的條款必須仔細檢查。部分建設(shè)單位不重視建設(shè)工程施工合同，沒有要求專業(yè)的建筑技術(shù)人員和造價管理人員參與起草合同，而是派給某位領(lǐng)導(dǎo)單獨簽訂，由于缺乏專業(yè)技術(shù)知識和造價知識，就會使合同中存在漏洞。
2、合同雙方不按合同條款履行各自義務(wù)
承包方和建設(shè)單位在履行義務(wù)時不嚴格依據(jù)合同條款。不履行合同條款體現(xiàn)在以下幾方面：建設(shè)單位不按照合同條款按時支付承包方工程款，承包方擅自將工程分包給第三方，承包方不按照合同要求嚴格保證建筑工程質(zhì)量。
3、建筑工程施工管理不完善
建筑工程施工管理不完善表現(xiàn)在兩方面：（1）建設(shè)單位施工前準備工作不充分。在合同簽訂前，大多數(shù)建設(shè)單位往往派某位領(lǐng)導(dǎo)或某位管理人員，在施工現(xiàn)場劃個圈確定施工地點，口頭給承包方表述施工工作內(nèi)容，口頭承諾建筑項目完工時支付工程款等，并沒將施工環(huán)境、施工具體內(nèi)容和工程款結(jié)算簽入雙方施工合同。導(dǎo)致工程施工時雙方產(chǎn)生合同糾紛。（2）當建筑施工過程中出現(xiàn)設(shè)計改變、施工面積擴大、工程結(jié)構(gòu)改變等，改變程序不合理，合同手續(xù)不齊全，合同雙方簽字不及時，雙方就會產(chǎn)生合同糾紛。
4、建筑工程質(zhì)量糾紛產(chǎn)生的原因
建筑工程質(zhì)量糾紛產(chǎn)生的原因有：（1）建設(shè)單位提供的設(shè)計圖紙有缺陷，提供的勘測資料不符合實際施工環(huán)境地質(zhì)。建設(shè)單位提供的原材料、建筑施工設(shè)備等達不到合同要求。（2）承包方的施工技術(shù)力量不足，施工方案設(shè)計不合理等。（3）建設(shè)單位要求的工程質(zhì)量過高，承包方在現(xiàn)有的條件下達不到要求。（4）承包方私自將工程承包給第三方，第三方施工質(zhì)量達不到要求。
5、施工工期糾紛產(chǎn)生的原因
施工工期糾紛產(chǎn)生的原因有：（1）建設(shè)單位在征地、拆遷等問題未能與地方政府及時溝通，達成施工協(xié)議，導(dǎo)致承包方在建筑施工時不能按照合同按時開工，或者開工后停建等，影響按時交工，停工還給承包方帶來巨大的經(jīng)濟損失。建設(shè)單位沒有按照合同條款及時提供施工場地、工程價款或其他資料，會引起承包方和建設(shè)單位產(chǎn)生工期糾紛。（2）由于承包方施工技術(shù)、組織能力等造成工期延后。（3）建設(shè)單位不合理規(guī)定工期，為了招標成功盲目定制工期要求，也會導(dǎo)致承包方在工期內(nèi)完不成施工。
三、合同糾紛的處理對策
1、建筑工程施工合同規(guī)范管理
建設(shè)單位在起草建筑工程施工合同時，應(yīng)當建立健全施工合同管理手續(xù)。管理手續(xù)應(yīng)當包括施工合同的起草、合同簽訂、變更合同、續(xù)訂合同、合同解除、合同終止等環(huán)節(jié)。手續(xù)應(yīng)當規(guī)范化、檔案化。大多數(shù)建設(shè)單位往往派某位領(lǐng)導(dǎo)或某位管理人員，在施工現(xiàn)場劃個圈確定施工地點，口頭給承包方表述施工工作內(nèi)容，口頭承諾建筑項目完工時支付工程款等，一旦出現(xiàn)合同糾紛時，建設(shè)單位不能拿出證據(jù)處理糾紛。建設(shè)單位應(yīng)當根據(jù)口頭表述或口頭承諾建立書面材料，當發(fā)生合同糾紛時，將書面材料作為證據(jù)及時處理糾紛。建設(shè)單位應(yīng)加強對建筑工程施工合同的日常管理，可以制作施工合同電子版，借助互聯(lián)網(wǎng)管理系統(tǒng)加強對施工合同簽訂、變更、續(xù)訂、終止等動態(tài)管理，方便建設(shè)單位及時了解施工合同各個環(huán)節(jié)。
2、完善合同各項條款
建筑工程施工合同內(nèi)質(zhì)量標準應(yīng)當合法，并且有可能完成。建設(shè)單位應(yīng)當制定清楚、明確的質(zhì)量標準。質(zhì)量標準應(yīng)當包括驗收質(zhì)量的單位和人員，采用何種標準檢查質(zhì)量，施工質(zhì)量驗收程序，處理質(zhì)量異議的辦法等。施工合同中開工日期應(yīng)是實際開工之日，竣工日期應(yīng)是提交竣工報告之日。建筑工程施工合同中應(yīng)當明確規(guī)定付款條件，付款條件要容易證明。合同的計價方法應(yīng)合理，約定計價方法包括固定總價、固定單價或可調(diào)價格[2]。
3、違約糾紛的處理對策
承包方違約或建設(shè)單位違約會引起建筑施工中違約糾紛。當由于承包方違約產(chǎn)生施工合同違約糾紛時，建設(shè)單位與承包方的施工合同立即終止，承包方承擔因違約產(chǎn)生的額外費用或其他費用。建設(shè)單位可以停止對承包方支付款項。當由于建設(shè)單位違約產(chǎn)生施工合同違約糾紛時，建設(shè)單位與承包方的施工合同立即終止，承包方可以要求建設(shè)單位支付終止之日之前完成的全部工程的工程款或其他應(yīng)得款。建設(shè)單位還應(yīng)當向承包方支付由于合同終止給承包方造成的損失和費用等。
4、雙方嚴格按合同履行義務(wù)
建設(shè)單位向承包方提供設(shè)計圖紙、設(shè)計人員。工程施工過程中如果出現(xiàn)突發(fā)問題，設(shè)計人員應(yīng)當與承包方相關(guān)人員共同協(xié)商解決辦法。承包方提供施工技術(shù)和施工圖紙。承包方接收建設(shè)單位起草的合同文本后，應(yīng)當仔細檢查是否完整、有效，應(yīng)當認真分析合同文本，明確建設(shè)單位在工程質(zhì)量、工期等方面的要求。承包方應(yīng)當根據(jù)建設(shè)單位的要求制定建筑施工計劃和具體施工措施。
5、監(jiān)理工程師明確責(zé)任和義務(wù)
建筑施工開工前，建筑項目總監(jiān)理工程師應(yīng)當主持召開第一次施工例會，駐地監(jiān)理工程師應(yīng)當定期總結(jié)施工工作，例如每個月召開一次工地例會。在施工合同規(guī)定下，建設(shè)單位可以委托監(jiān)理工程師，對工程施工質(zhì)量和施工程序做出變更。在征得建設(shè)單位同意后，監(jiān)理工程師可以確定施工工程變更后的單價等，并對承包方下達變更令。監(jiān)理工程師在施工過程中還起到監(jiān)督作用，監(jiān)督承包方的技術(shù)人員、管理人員等是否與施工合同一致。一旦發(fā)現(xiàn)不合格的技術(shù)人員、管理人員，監(jiān)理工程師可以對承包方提出換人要求。監(jiān)理工程師還對施工過程中的機械設(shè)備進行監(jiān)督，檢查施工設(shè)備的數(shù)量、性能等是否滿足施工合同中的要求。對于不合格的機械設(shè)備，監(jiān)理工程師有權(quán)向承包方提出更換。如果承包方拒絕換人或更換機械設(shè)備，建設(shè)單位可以停止對承包方支付工程款[3]。
6、處理糾紛時堅持的原則
當承包方和建設(shè)單位發(fā)生合同糾紛時，雙方應(yīng)堅持以下原則，合理處理糾紛。（1）處理合同糾紛時，合同雙方應(yīng)注重證據(jù)，證據(jù)包括各種書面材料、補充協(xié)議等。沒有書面證據(jù)的，應(yīng)當進行現(xiàn)場實際測量。保證糾紛處理公平公正。（2）處理合同糾紛時，合同雙方應(yīng)遵守施工合同內(nèi)各項條款。（3）處理糾紛時，合同雙方―承包方和建設(shè)單位，都應(yīng)當?shù)綀?，各項調(diào)查工作和收取證據(jù)工作應(yīng)當在合同雙方監(jiān)督下進行，確保公平公正。
結(jié)束語
建設(shè)工程施工合同糾紛中常見的問題是工程質(zhì)量、工期和工程款結(jié)算。采取有效的措施能預(yù)防合同糾紛的產(chǎn)生，能實現(xiàn)承包方和建設(shè)單位利益最大化。招標投標工作加強管理，工程總造價應(yīng)當合理，既滿足承包方利潤，又不會給建設(shè)單位造成損失。承包方和建設(shè)單位規(guī)范、合法簽訂施工合同，雙方都應(yīng)提高對施工合同的認識，了解施工合同的重要性，在簽訂合同時，文字組織要嚴謹，表達應(yīng)準確，合同雙方地位應(yīng)平等。在施工過程中合同雙方按照施工合同嚴格要求自己。采取有效措施就能預(yù)防合同糾紛和正確處理合同糾紛[4]。
參考文獻：
[1] 史劍琴.建筑工程施工合同糾紛司法鑒定存在的問題[J]. 建筑機械. 2012（07）
改革開放以來，我國的建筑業(yè)獲得了長足的發(fā)展，這與建筑法律制度的完整是密不可分的。到目前為止，我國已經(jīng)形成了以《建筑法》、《招標投標法》、《合同法》為三大支柱，以《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程勘查設(shè)計管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》、《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》及地方性法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件為輔的建筑法律體系基本框架。但是由于建設(shè)工程施工過程本身錯綜復(fù)雜，涉及法律適用的新情況和新問題層出不窮，承、發(fā)包雙方在出現(xiàn)合同爭議后有時還會遲到無法可依的尷尬局面，各地法院因司法理念和對法律精神的理解差異及建筑行業(yè)專業(yè)性較強，在審判實踐中司法標準不統(tǒng)一的現(xiàn)象也時有出現(xiàn)。為及時、公正審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件，依法保護當事人的合法權(quán)益，規(guī)范建筑市場秩序，促進建筑業(yè)健康發(fā)展，加強對建筑工程施工合同糾紛的處理及合同管理研究就顯得尤為重要，本文就此進行探討。
一、建筑工程施工合同糾紛的特點
（一）建筑合同糾紛比較復(fù)雜一項建筑工程的順利進行，既離不開建設(shè)方、施工方、分包方等多方合同的順利履行；也離不開農(nóng)民工、政府和其他各方工作的順利支持。在工程建筑領(lǐng)域內(nèi)，由于法律的強制規(guī)定，比如建筑法禁止工程違法轉(zhuǎn)包分包，禁止把工程發(fā)包給不具有資質(zhì)的單位和個人的規(guī)定。與工程現(xiàn)實狀況嚴重不符，由于利益的誘惑，存在大量的違法轉(zhuǎn)包、分包、掛靠等事實，這些均加劇了建筑工程合同糾紛的復(fù)雜性。
（二）建筑合同糾紛比較專業(yè)
在建筑工程施工過程中，行政審批、環(huán)評，勘測設(shè)計、施工組織、建設(shè)方、施工方、監(jiān)理方等各方的合同關(guān)系、工程關(guān)系均比較專業(yè)。在建設(shè)工程合同施工中，工程進度、工程預(yù)算與結(jié)算、工程責(zé)任、工程款支付等也都比較專業(yè)。還不包括工程合同履行過程中的財務(wù)、稅收等專業(yè)問題。所以處理建筑工程糾紛應(yīng)具備一定的工程知識。
（三）建筑工程合同糾紛的有效解決，離不開律師的介入合理合法維護當事人權(quán)益，有效解決建筑工程施工前后和施工中的糾紛，離不開律師扎實的法律知識。這也是優(yōu)秀律師的必備，在為當事人處理建筑工程糾紛時，扎實的法律知識是問題最合理最有效解決的前提，也是贏得當事人信任的基礎(chǔ)。
二、當前建筑工程施工合同糾紛存在的主要問題1．“陰陽合同”充斥市場。“陰陽合同”是指發(fā)包人在有形建筑市場通過公開招標選擇承包人，并按照招標文件及中標通知書要求，與中標承包人簽訂施工合同，俗稱“陽合同”；在有形建筑市場以外，另行與承包人簽訂一份合同書或補充協(xié)議，該合同未經(jīng)建設(shè)行政主管部門審查備案，但在實際施工活動中被雙方認可，即所謂的“陰合同”。各種“陰陽合同”盡管表現(xiàn)形式各異，但歸納起來“陰合同”主要在以下幾方面與“陽合同”存在明顯差異：發(fā)包人利用自己在建設(shè)工程發(fā)包中的主導(dǎo)地位，將自身的一些風(fēng)險轉(zhuǎn)移到承包人身上。
2．施工企業(yè)合同意識淡薄，缺乏專業(yè)的合同管理人才。主要表現(xiàn)在：（1）不嚴格按合同辦事。出現(xiàn)問題后不能按依照合同辦事，而是習(xí)慣于找領(lǐng)導(dǎo)協(xié)調(diào)，即便是正當?shù)乃髻r也不能理直氣壯的提出。（2）不設(shè)立合同管理部門，缺乏專業(yè)的合同管理人才。
大多數(shù)項目管理機構(gòu)都未設(shè)立合同管理部門，缺乏可行的有效的動態(tài)合同管理制度和具體的操作流程，不能對工程進行及時的跟蹤和有效的動態(tài)合同管理。合同管理是高智力型的，涉及全局的，又是專業(yè)性、技術(shù)性強、極為復(fù)雜的管理工作，對合同管理人員的素質(zhì)要求很高。管理人才的缺乏極大的影響了我國的施工企業(yè)合同管理水平的提高。
3.如何處理建筑工程施工合同糾紛及合同管理：第一，結(jié)合實際，做實基礎(chǔ)工作，規(guī)范建筑工程施工合同管理。規(guī)范管理環(huán)節(jié)，實現(xiàn)建筑工程施工合同管理手續(xù)的檔案化。
建筑工程施工合同管理環(huán)節(jié)主要涉及建筑工程施工合同的簽訂、變更、續(xù)訂、解除、終止等，因此，企業(yè)應(yīng)當依法健全、完善各項手續(xù)，合理規(guī)避各種不必要的法律風(fēng)險。一些企業(yè)的管理人員總習(xí)慣于口頭通知，而不采取書面方式，這樣做確實比較省時、省力，甚至一定程度上提高了工作效率，但也給建筑工程施工合同管理工作埋下了一些隱患，當出現(xiàn)建筑工程施工爭議時，企業(yè)很難拿出對自己有利的實質(zhì)憑證而陷入被動。因此，企業(yè)應(yīng)當把完備建筑工程施工合同管理過程中的各項書面材料作為一項基礎(chǔ)工作加以重點落實，提升企業(yè)管理的主動權(quán)。
實現(xiàn)動態(tài)管理，增強工作的及時性和針對性。建筑工程施工合同管理是一項時效性較強的工作，各環(huán)節(jié)都有嚴格的時限。為確保工作的及時開展，應(yīng)當充分借助現(xiàn)代信息手段，通過電子表格甚至信息管理系統(tǒng)等建立健全建筑工程施工合同臺賬，對企業(yè)的建筑工程施工合同進行動態(tài)跟蹤管理，隨時掌握建筑工程施工合同簽訂情況，及時準確地進行建筑工程施工合同續(xù)簽、變更、終止或解除，依法清理各種不規(guī)范建筑工程施工關(guān)系，提升企業(yè)的建筑工程施工合同管理水平。
第二，建設(shè)期間施工合同的終止糾紛處理。因承包人違約，造成業(yè)主強行終止與承包人的施工合同時，承包人應(yīng)承擔因此而產(chǎn)生的額外增加費用和合同中列明的其他費用。業(yè)主可暫停向承包人支付任何款項，在本工程缺陷責(zé)任期滿后，再由監(jiān)理工程師查清承包人實施和完成本工程與缺陷修復(fù)應(yīng)結(jié)算的費用以及應(yīng)扣除的完工拖延損失償金（如有）和業(yè)主已實際支付給其的各項費用，并予以證實。因業(yè)主違約，造成承包人與業(yè)主終止施工合同時，業(yè)主應(yīng)向承包人支付終止之日前已完成的全部工程的費用和其他應(yīng)得費用，還應(yīng)支付給承包人由于該項合同終止而引起的或涉及的對承包人的損失或損害的費用。新的施工單位（包括部分分割工程的承接單位）必須滿足項目招標時的相應(yīng)資質(zhì)和強制性條件要求。業(yè)主與新的施工單位重新簽訂合同，合同價款由雙方協(xié)商確定。
第三，施工合同的管理。業(yè)主負責(zé)組織技術(shù)交底、提供施工圖紙，并督促設(shè)計單位派駐設(shè)計代表，同時派駐相關(guān)人員與承包人協(xié)商并解決工程中出現(xiàn)的問題；并委托監(jiān)理工程師對工程的質(zhì)量、進度、費用進行控制和管理。承包人接收合同文本并檢查、確認其完整性和有效性。承包人應(yīng)熟悉和研究合同文本，全面了解和明確業(yè)主的要求。承包人根據(jù)工程的總體計劃合理確定項目合同控制目標，制定實施計劃和保證措施。業(yè)主嚴格依據(jù)合同變更程序?qū)椖亢贤M行管理。依據(jù)合同約定程序或規(guī)定，對合同履行中發(fā)生的變更、違約、爭端、索賠等事宜進行處理和（或）解決。對合同文件進行管理。進行合同收尾。
第四，加強監(jiān)理工程師在建筑工程合同管理方面的責(zé)任?？偙O(jiān)理工程師主持開工前的第一次工地例會，駐地監(jiān)理工程師主持施工階段每月一次的常規(guī)工地例會，并簽發(fā)會議紀要。監(jiān)理工程師有權(quán)參加施工單位為實施合同組織的有關(guān)會議。根據(jù)工程實際情況，監(jiān)理工程師有權(quán)按業(yè)主授權(quán)和施工合同文件規(guī)定的變更程序、變更范圍，對工程或其任何部分的型式、質(zhì)量、數(shù)量及任何工程施工程序做出變更決定，確定變更工程的單價和價格，在得到業(yè)主同意后，下達變更令。監(jiān)理工程師必須認真審查施工單位的任何分包人的資格和分包工程的類型、數(shù)量，提出意見報業(yè)主核準。監(jiān)督施工單位主要技術(shù)、管理人員的構(gòu)成、數(shù)量與合同所列名單是否相符；對不稱職的主要技術(shù)、管理人員，監(jiān)理工程師有權(quán)提出更換要求。對施工單位進場的主要機械設(shè)備的數(shù)量、規(guī)格、性能按合同要求進行監(jiān)督、檢查。由于機械設(shè)備的原因影響工程的進度、工期、質(zhì)量的，監(jiān)理工程師有權(quán)提出補充、更換機械設(shè)備，承包人不能滿足要求時可停止支付工程款。督促業(yè)主及時妥善完成合同規(guī)定的責(zé)任事項和法定承諾。
第五，工程單價變更糾紛的處理，應(yīng)遵循以下原則：其一，工程量清單中存在與變更工程細目相同細目的，其單價應(yīng)按工程量清單中已有的細目單價確定；其二，工程量清單中無相同細目但存在類似細目的，變更工程應(yīng)參照類似細目單價，業(yè)主應(yīng)積極組織監(jiān)理工程師與承包人協(xié)商，及時確定變更單價；其三，工程量清單中沒有適合或類似參考單價的，應(yīng)由承包人依據(jù)合同單價分析表中的工、料、機單價和費率編制補充單價并考慮投標調(diào)價函的調(diào)價比例，報監(jiān)理工程師和業(yè)主審查確定；若是新增材料或設(shè)備，則按市場價格編制清單單價報監(jiān)理工程師和業(yè)主審查確定，業(yè)主應(yīng)及時審查確定正式單價，盡量避免暫定單價進行計量。其四，如果變更工程單價一時不能議定，監(jiān)理工程師可確定暫定單價報業(yè)主批準后，作為暫付賬款計入期中支付證書中，并辦理有關(guān)記錄和手續(xù)。
（一）建筑合同糾紛比較復(fù)雜
一項建筑工程的順利進行，既離不開建設(shè)方、施工方、分包方等多方合同的順利履行；也離不開農(nóng)民工、政府和其他各方工作的順利支持。在工程建筑領(lǐng)域內(nèi)，由于法律的強制規(guī)定，比如建筑法禁止工程違法轉(zhuǎn)包分包，禁止把工程發(fā)包給不具有資質(zhì)的單位和個人的規(guī)定。與工程現(xiàn)實狀況嚴重不符，由于利益的誘惑，存在大量的違法轉(zhuǎn)包、分包、掛靠等事實，這些均加劇了建筑工程合同糾紛的復(fù)雜性。
（二）建筑合同糾紛比較專業(yè)
在建筑工程施工過程中，行政審批、環(huán)評，勘測設(shè)計、施工組織、建設(shè)方、施工方、監(jiān)理方等各方的合同關(guān)系、工程關(guān)系均比較專業(yè)。在建設(shè)工程合同施工中，工程進度、工程預(yù)算與結(jié)算、工程責(zé)任、工程款支付等也都比較專業(yè)。還不包括工程合同履行過程中的財務(wù)、稅收等專業(yè)問題。所以處理建筑工程糾紛應(yīng)具備一定的工程知識。
（三）建筑工程合同糾紛的有效解決，離不開律師的介入合理合法維護當事人權(quán)益，有效解決建筑工程施工前后和施工中的糾紛，離不開律師扎實的法律知識。這也是優(yōu)秀律師的必備，在為當事人處理建筑工程糾紛時，扎實的法律知識是問題最合理最有效解決的前提，也是贏得當事人信任的基礎(chǔ)。
二、當前建筑工程施工合同糾紛存在的主要問題
1．“陰陽合同”充斥市場?！瓣庩柡贤笔侵赴l(fā)包人在有形建筑市場通過公開招標選擇承包人，并按照招標文件及中標通知書要求，與中標承包人簽訂施工合同，俗稱“陽合同”；在有形建筑市場以外，另行與承包人簽訂一份合同書或補充協(xié)議，該合同未經(jīng)建設(shè)行政主管部門審查備案，但在實際施工活動中被雙方認可，即所謂的“陰合同”。各種“陰陽合同”盡管表現(xiàn)形式各異，但歸納起來“陰合同”主要在以下幾方面與“陽合同”存在明顯差異：發(fā)包人利用自己在建設(shè)工程發(fā)包中的主導(dǎo)地位，將自身的一些風(fēng)險轉(zhuǎn)移到承包人身上。
2．施工企業(yè)合同意識淡薄，缺乏專業(yè)的合同管理人才。主要表現(xiàn)在：（1）不嚴格按合同辦事。出現(xiàn)問題后不能按依照合同辦事，而是習(xí)慣于找領(lǐng)導(dǎo)協(xié)調(diào)，即便是正當?shù)乃髻r也不能理直氣壯的提出。（2）不設(shè)立合同管理部門，缺乏專業(yè)的合同管理人才。大多數(shù)項目管理機構(gòu)都未設(shè)立合同管理部門，缺乏可行的有效的動態(tài)合同管理制度和具體的操作流程，不能對工程進行及時的跟蹤和有效的動態(tài)合同管理。合同管理是高智力型的，涉及全局的，又是專業(yè)性、技術(shù)性強、極為復(fù)雜的管理工作，對合同管理人員的素質(zhì)要求很高。管理人才的缺乏極大的影響了我國的施工企業(yè)合同管理水平的提高。
3.如何處理建筑工程施工合同糾紛及合同管理：
第一，結(jié)合實際，做實基礎(chǔ)工作，規(guī)范建筑工程施工合同管理。規(guī)范管理環(huán)節(jié)，實現(xiàn)建筑工程施工合同管理手續(xù)的檔案化。建筑工程施工合同管理環(huán)節(jié)主要涉及建筑工程施工合同的簽訂、變更、續(xù)訂、解除、終止等，因此，企業(yè)應(yīng)當依法健全、完善各項手續(xù)，合理規(guī)避各種不必要的法律風(fēng)險。一些企業(yè)的管理人員總習(xí)慣于口頭通知，而不采取書面方式，這樣做確實比較省時、省力，甚至一定程度上提高了工作效率，但也給建筑工程施工合同管理工作埋下了一些隱患，當出現(xiàn)建筑工程施工爭議時，企業(yè)很難拿出對自己有利的實質(zhì)憑證而陷入被動。因此，企業(yè)應(yīng)當把完備建筑工程施工合同管理過程中的各項書面材料作為一項基礎(chǔ)工作加以重點落實，提升企業(yè)管理的主動權(quán)。
實現(xiàn)動態(tài)管理，增強工作的及時性和針對性。建筑工程施工合同管理是一項時效性較強的工作，各環(huán)節(jié)都有嚴格的時限。為確保工作的及時開展，應(yīng)當充分借助現(xiàn)代信息手段，通過電子表格甚至信息管理系統(tǒng)等建立健全建筑工程施工合同臺賬，對企業(yè)的建筑工程施工合同進行動態(tài)跟蹤管理，隨時掌握建筑工程施工合同簽訂情況，及時準確地進行建筑工程施工合同續(xù)簽、變更、終止或解除，依法清理各種不規(guī)范建筑工程施工關(guān)系，提升企業(yè)的建筑工程施工合同管理水平。
第二，建設(shè)期間施工合同的終止糾紛處理。因承包人違約，造成業(yè)主強行終止與承包人的施工合同時，承包人應(yīng)承擔因此而產(chǎn)生的額外增加費用和合同中列明的其他費用。業(yè)主可暫停向承包人支付任何款項，在本工程缺陷責(zé)任期滿后，再由監(jiān)理工程師查清承包人實施和完成本工程與缺陷修復(fù)應(yīng)結(jié)算的費用以及應(yīng)扣除的完工拖延損失償金（如有）和業(yè)主已實際支付給其的各項費用，并予以證實。因業(yè)主違約，造成承包人與業(yè)主終止施工合同時，業(yè)主應(yīng)向承包人支付終止之日前已完成的全部工程的費用和其他應(yīng)得費用，還應(yīng)支付給承包人由于該項合同終止而引起的或涉及的對承包人的損失或損害的費用。新的施工單位（包括部分分割工程的承接單位）必須滿足項目招標時的相應(yīng)資質(zhì)和強制性條件要求。業(yè)主與新的施工單位重新簽訂合同，合同價款由雙方協(xié)商確定。
第三，施工合同的管理。業(yè)主負責(zé)組織技術(shù)交底、提供施工圖紙，并督促設(shè)計單位派駐設(shè)計代表，同時派駐相關(guān)人員與承包人協(xié)商并解決工程中出現(xiàn)的問題；并委托監(jiān)理工程師對工程的質(zhì)量、進度、費用進行控制和管理。承包人接收合同文本并檢查、確認其完整性和有效性。承包人應(yīng)熟悉和研究合同文本，全面了解和明確業(yè)主的要求。承包人根據(jù)工程的總體計劃合理確定項目合同控制目標，制定實施計劃和保證措施。業(yè)主嚴格依據(jù)合同變更程序?qū)椖亢贤M行管理。依據(jù)合同約定程序或規(guī)定，對合同履行中發(fā)生的變更、違約、爭端、索賠等事宜進行處理和（或）解決。對合同文件進行管理。進行合同收尾。
第四，加強監(jiān)理工程師在建筑工程合同管理方面的責(zé)任。總監(jiān)理工程師主持開工前的第一次工地例會，駐地監(jiān)理工程師主持施工階段每月一次的常規(guī)工地例會，并簽發(fā)會議紀要。監(jiān)理工程師有權(quán)參加施工單位為實施合同組織的有關(guān)會議。根據(jù)工程實際情況，監(jiān)理工程師有權(quán)按業(yè)主授權(quán)和施工合同文件規(guī)定的變更程序、變更范圍，對工程或其任何部分的型式、質(zhì)量、數(shù)量及任何工程施工程序做出變更決定，確定變更工程的單價和價格，在得到業(yè)主同意后，下達變更令。監(jiān)理工程師必須認真審查施工單位的任何分包人的資格和分包工程的類型、數(shù)量，提出意見報業(yè)主核準。監(jiān)督施工單位主要技術(shù)、管理人員的構(gòu)成、數(shù)量與合同所列名單是否相符；對不稱職的主要技術(shù)、管理人員，監(jiān)理工程師有權(quán)提出更換要求。對施工單位進場的主要機械設(shè)備的數(shù)量、規(guī)格、性能按合同要求進行監(jiān)督、檢查。由于機械設(shè)備的原因影響工程的進度、工期、質(zhì)量的，監(jiān)理工程師有權(quán)提出補充、更換機械設(shè)備，承包人不能滿足要求時可停止支付工程款。督促業(yè)主及時妥善完成合同規(guī)定的責(zé)任事項和法定承諾。
中圖分類號:G633.26文獻標識碼:A文章編號:1672-3198(2009)18-0256-02
1 引言
合同糾紛,是指合同當事人對合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生不同的理解,由于建設(shè)工程承包合同在履行的過程中,受多種因素影響,且工程本身情況復(fù)雜多變,不可避免地會出現(xiàn)一些預(yù)料不到的問題,合同雙方從維護各自權(quán)益的角度出發(fā),對這些問題的解決就難免產(chǎn)生糾紛。及時分析研究這些糾紛產(chǎn)生的原因并制定出減少施工合同糾紛的措施,對于維護建筑市場秩序,促進建筑業(yè)的健康發(fā)展有十分重要的作用。
2 工程施工常見的合同糾紛
2.1 建筑工程質(zhì)量糾紛
建筑工程建成后工程質(zhì)量達不到合同要求,或達不到設(shè)計功能使用要求,是一種常見的糾紛。工程質(zhì)量出現(xiàn)問題,必須分清責(zé)任,特別是在實行質(zhì)量終身負責(zé)制之后,更要明確責(zé)任。
2.2 工期糾紛
建筑工程不能在合同規(guī)定的時限內(nèi)完工并交付使用,給甲、乙雙方造成經(jīng)濟損失,也是建設(shè)工程承包合同履行中的一種常見糾紛。
2.3 工程價款及結(jié)算糾紛
這種糾紛往往是合同造價低于工程實際造價,或由于外部條件發(fā)生重大變化而引起變更,承包人無法在原合同約定的價款內(nèi)完成工程建設(shè),而向發(fā)包人要求補償,或發(fā)包人以正當或不正當?shù)睦碛删芙^補償而引起的糾紛;也有發(fā)包人由于資金籌措不到位,拖欠或拒付工程款而引起糾紛。工程結(jié)算糾紛包括計價方法、工程量和材料價款大幅上漲引起糾紛等。
2.4 分包引起的糾紛
某些合同簽訂時對于是否允許分包并未作出明確規(guī)定,而承包商則利用合同漏洞,在沒有征得業(yè)主同意的情況下,進行了工程分包,導(dǎo)致甲、乙雙方產(chǎn)生糾紛。承包商與分包商之間的糾紛也是近年來施工企業(yè)遇到較多的法律糾紛,承包人將部分工序分包給第三人承擔,由于分包人管理不力或技術(shù)、施工能力不足等,質(zhì)量、工期等達不到分包合同的約定要求,就可能導(dǎo)致糾紛。特別是工程價款糾紛,是承包人與分包人之間最容易發(fā)生的糾紛。
2.5 延期付款利息糾紛
盡管有明文規(guī)定業(yè)主拖欠工程款應(yīng)付延期利息,但執(zhí)行起來卻非常困難,特別是延期利息數(shù)額巨大之時,雙方糾紛就更容易產(chǎn)生。比如合同約定工程決算完畢付清尾款,但因施工方遲遲不報送決算文件,或報送決算文件不齊全,或所報決算文件雙方爭議過大,導(dǎo)致決算工作無法進行,進而剩余工程款無法支付。特別是爭議過大時,究竟是誰過錯導(dǎo)致工程款支付拖延,也是是否支付延期付款利息的爭議所在。
2.6 違約發(fā)生的糾紛
承包方的違約主要表現(xiàn)有工期違約、質(zhì)量違約等。發(fā)包方主要表現(xiàn)在不能按時支付工程進度款、未能提供施工進場的條件、中期擅改設(shè)計等導(dǎo)致的工程造價增加或者其他損失的,承包人最終都以工程索賠的形式加入工程結(jié)算書中,而發(fā)包人往往對有關(guān)款項不予認定,從而產(chǎn)
生糾紛,這種糾紛在建設(shè)工程結(jié)算糾紛中比較常見。
3 引起工程施工合同糾紛的原因
(1)訂立合同時草率,不規(guī)范,內(nèi)容不完備。
合同約定的條款不是當事人真實意愿的表達,這往往是引發(fā)合同糾紛的主要根源。建設(shè)工程施工合同是建設(shè)單位和承包商之間明確雙方權(quán)利和義務(wù)的法定性文件,各方面應(yīng)予以高度重視。在起草合同時,應(yīng)由專業(yè)技術(shù)人員與造價管理人員共同斟酌確定合同的內(nèi)容、條款、細則,但有些建設(shè)單位重視不夠,專業(yè)技術(shù)人員與造價管理人員很少參與合同的起草,而是由某些領(lǐng)導(dǎo)直接操辦,這就使合同在簽訂過程中就存在諸多缺陷、漏洞。
(2)甲、乙雙方不嚴格履行合同條款。
發(fā)包方在合同履行過程中不按時撥付工程款,擅自將工程肢解發(fā)包給第三方,甚至無資金建設(shè)項目,勢必會引起糾紛。承包人對發(fā)包人不合法、不合理的苛刻條件和霸王條款一般不抵制或抵制無效,因怕失去承攬工程機會,往往采取默認的態(tài)度,當合同價格不能保本、工期不堪重負、承包方利益不能保證時自然就形成了糾紛。
(3)施工過程管理不善。
一是開工準備不充分,“三通一平”習(xí)慣上都是由建設(shè)單位負責(zé)完成,而雙方又未正式簽訂書面協(xié)議或合同,往往是建設(shè)單位某個領(lǐng)導(dǎo)或某個施工管理人員,現(xiàn)場劃個圈,口頭表述一下要完成哪些工作內(nèi)容,發(fā)生的經(jīng)費也口頭承諾竣工時結(jié)算,這就給竣工結(jié)算埋下了糾紛的隱患。二是設(shè)計變更普遍,隨便增加面積、改變結(jié)構(gòu)、改變用途,簽證混亂。工程在建設(shè)施工過程中不可避免地要發(fā)生一些設(shè)計變更、工程簽證,若程序不合法、手續(xù)不齊全、簽字不及時,引起變化的工程量就缺乏結(jié)算依據(jù),待工程竣工結(jié)算是再補充,容易引起意見分歧。
(4)引起工程質(zhì)量糾紛的原因。
一是發(fā)包方的原因,如設(shè)計本身有缺陷、勘察資料與實際地質(zhì)情況不符、提供的原料、設(shè)備不符合質(zhì)量要求等等;二是承包方原因,如承包方管理、技術(shù)力量不足,技術(shù)方案不合理,組織措施不力等。三是因為招標過程中大多數(shù)甲方為了保證施工質(zhì)量,都會提出很高的質(zhì)量等級。四是發(fā)包人擅自使用未交工工程,而出現(xiàn)的質(zhì)量糾紛。五是承包人或發(fā)包人分包工程項目,因分包項目質(zhì)量達不到要求而引起整個工程質(zhì)量達不到要求,也是造成質(zhì)量糾紛很重要的原因。
(5)引起工期糾紛的原因。
一是發(fā)包方?jīng)]有按合同規(guī)定的時間要求提供場地、資金、設(shè)計技術(shù)資料等,包括未能與地方政府就征地、拆遷等問題達成協(xié)議,導(dǎo)致不能按期開工或開工后被迫停建、緩建,不僅工期推遲,還將給承包方造成停工、窩工的經(jīng)濟損失。二是承包方因施工組織不力,勞力、設(shè)備不能滿足工期要求而導(dǎo)致工期滯后。三是因招標時甲方不合理地壓縮工期,施工單位為了迎合招標,被迫響應(yīng)工期要求,在遠低于定額工期的合同工期下施工,造成工期拖延也就不足為奇。
4 施工合同糾紛的處理原則
針對上述這些合同糾紛的表現(xiàn)及產(chǎn)生的原因,妥善處理糾紛必須要堅持以下幾個基本原則:一是維護合同條款原則,雙方均應(yīng)遵守合同條款,這既能體現(xiàn)合同的嚴肅性,也支持了合同訂立當初雙方的共同意愿。二是重事實、重證據(jù)原則,對有些內(nèi)容,合同中沒有約定或約定不詳細,這就要求重事實、重證據(jù),按實際發(fā)生處理。事實和證據(jù)包括:補充協(xié)議、現(xiàn)場簽證、實物量。有文字證據(jù)的,依照文字證據(jù)處理,缺少文字證據(jù)的,以現(xiàn)場實測實量為準。三是堅持公開公正原則,要做到調(diào)查取證公開,雙方到場,政策規(guī)定公開,處理程序、內(nèi)容、結(jié)果公開,讓各方心服口服。四是維護公平競爭原則,按照這一原則處置合同糾紛,有利于建筑市場公平競爭,促進建筑業(yè)發(fā)展。
5 預(yù)防施工合同糾紛的對策
(1)加強對招投標工作的管理是減少施工合同糾紛的前提。
工程招標階段,制定科學(xué)合理、詳細慎密的招標文件是關(guān)鍵所在,首先工程造價要把握在一個合理范圍內(nèi),既要保證承包人的合理利潤,又不至于給發(fā)包人造成額外損失;其次是確定合理的質(zhì)量目標和工期目標;再次是在議標、定標時,創(chuàng)造公平競爭環(huán)境,不搞權(quán)錢效易,對資格審查不合格、管理水平低下、施工質(zhì)量低劣的隊伍堅決排除,選擇一個好的施工隊伍等于事半功倍。
(2)重視施工合同簽訂是減少施工合同糾紛的基礎(chǔ)。
施工合同是承發(fā)包雙方為完成建筑安裝工程,明確雙方相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而訂立的具有法律效力的重要文件,是工程竣工結(jié)算審核的核心依據(jù)。重視施工合同的簽訂,規(guī)范合同條款約定為整個合同的實施奠定了良好基礎(chǔ)。訂立合同應(yīng)注意:①語言表達要準確、嚴密、詳實,才能讓合同執(zhí)行人充分理解合同本意,不能含糊不清,稍有偏差都會導(dǎo)致產(chǎn)生完全不同的解釋,任何模棱兩可的文字,都有可能成為日后雙方爭論的焦點。②合同主要條款:承包范圍、承包方式、質(zhì)量要求、工期要求、計價方式、結(jié)算方式、進度款與結(jié)算審核期限、付款方式、雙方權(quán)力義務(wù)、雙方違約責(zé)任、設(shè)計變更與現(xiàn)場簽證的程序和資料移交等要約定完整。③合同簽訂時雙方應(yīng)處于平等地位,合同本身應(yīng)具有公平性,合同條款應(yīng)遵循對等原則,嚴重有失公平的合同本身就是違法合同而不具有法律效力,也最容易引起糾紛。
(3)認真履行合同,做好現(xiàn)場管理是減少施工合同糾紛的重中之重。
施工合同簽訂后,關(guān)鍵在于雙方共同履行,出現(xiàn)一些與簽定合同時的估計相差較大的情況,應(yīng)及時簽定補充合同協(xié)議,以彌補合同在本身的缺陷,同時可以補充合同的形式調(diào)整合同價款,并以補充合同價款形式作為中期進度付款結(jié)算的依據(jù),以免追加合同價款太大難以執(zhí)行。除此之外,①關(guān)于變更及簽證,要明確工程變更、簽證的管理程序,各個環(huán)節(jié)各負其責(zé)分別把關(guān),相互制約。及時督促完善項目施工中的所有原始記錄,要嚴格簽證權(quán)限制和簽證手續(xù)程序,及時辦理現(xiàn)場簽證。②業(yè)主對工程項目各階段的實施應(yīng)安排合理的時間,準備工作要充分,按合同規(guī)定提交符合要求的施工場地 ,技術(shù)資料和圖紙,及時支付工程預(yù)付款和進度款。③及時掌握市場材料、設(shè)備的價格波動,材料價格市場異常波動對承發(fā)包雙方都存在巨大的風(fēng)險。
6 結(jié)語
綜上所述,只要加強對招投標工作的管理,重視施工合同簽訂,施工合同履行過程中,締約雙方嚴格履行合同,并在糾紛發(fā)生后,本著實事求是的原則,互諒,互讓,爭取恰當?shù)靥幚砗贤m紛,就能實現(xiàn)甲、乙雙方的雙贏。
參考文獻
[1]蔡永斌.建筑工程承包合同爭議的解決方法[J].建筑經(jīng)濟,2006,(12):101-102.
[2]鄒躍光.施工合同糾紛中常見的法律問題及對策[J].法律,2008,(1):45-46.
[3]宋立群.淺談市政工程竣工結(jié)算造價糾紛處理及預(yù)防[J].黑龍江交通科技,2006,(6):63-64.
中圖分類號：C93文獻標識碼： A
1 引言
合同糾紛,是指合同當事人對合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生不同的理解,由于建設(shè)工程承包合同在履行的過程中,受多種因素影響,且工程本身情況復(fù)雜多變,不可避免地會出現(xiàn)一些預(yù)料不到的問題,合同雙方從維護各自權(quán)益的角度出發(fā),對這些問題的解決就難免產(chǎn)生糾紛。及時分析研究這些糾紛產(chǎn)生的原因并制定出減少施工合同糾紛的措施,對于維護建筑市場秩序,促進建筑業(yè)的健康發(fā)展有十分重要的作用。
2 工程施工常見的合同糾紛
2.1 建筑工程質(zhì)量糾紛
建筑工程建成后工程質(zhì)量達不到合同要求,或達不到設(shè)計功能使用要求,是一種常見的糾紛。工程質(zhì)量出現(xiàn)問題,必須分清責(zé)任,特別是在實行質(zhì)量終身負責(zé)制之后,更要明確責(zé)任。
2.2 工期糾紛
建筑工程不能在合同規(guī)定的時限內(nèi)完工并交付使用,給甲、
乙雙方造成經(jīng)濟損失,也是建設(shè)工程承包合同履行中的一種常
見糾紛。
2.3 工程價款及結(jié)算糾紛
這種糾紛往往是合同造價低于工程實際造價,或由于外部條件發(fā)生重大變化而引起變更,承包人無法在原合同約定的價款內(nèi)完成工程建設(shè),而向發(fā)包人要求補償,或發(fā)包人以正當或不正當?shù)睦碛删芙^補償而引起的糾紛;也有發(fā)包人由于資金籌措不到位,拖欠或拒付工程款而引起糾紛。工程結(jié)算糾紛包括計價方法、工程量和材料價款大幅上漲引起糾紛等。
2.4 分包引起的糾紛
某些合同簽訂時對于是否允許分包并未作出明確規(guī)定,而承包商則利用合同漏洞,在沒有征得業(yè)主同意的情況下,進行了工程分包,導(dǎo)致甲、乙雙方產(chǎn)生糾紛。承包商與分包商之間的糾紛也是近年來施工企業(yè)遇到較多的法律糾紛,承包人將部分工序分包給第三人承擔,由于分包人管理不力或技術(shù)、施工能力不足等,質(zhì)量、工期等達不到分包合同的約定要求,就可能導(dǎo)致糾紛。特別是工程價款糾紛,是承包人與分包人之間最容易發(fā)生的糾紛。
2.5 延期付款利息糾紛
盡管有明文規(guī)定業(yè)主拖欠工程款應(yīng)付延期利息,但執(zhí)行起來卻非常困難,特別是延期利息數(shù)額巨大之時,雙方糾紛就更容易產(chǎn)生。比如合同約定工程決算完畢付清尾款,但因施工方遲遲不報送決算文件,或報送決算文件不齊全,或所報決算文件雙方爭議過大,導(dǎo)致決算工作無法進行,進而剩余工程款無法支付。特別是爭議過大時,究竟是誰過錯導(dǎo)致工程款支付拖延,也是是否支付延期付款利息的爭議所在。
2.6 違約發(fā)生的糾紛
承包方的違約主要表現(xiàn)有工期違約、質(zhì)量違約等。發(fā)包方主要表現(xiàn)在不能按時支付工程進度款、未能提供施工進場的條件、中期擅改設(shè)計等導(dǎo)致的工程造價增加或者其他損失的,承包人最終都以工程索賠的形式加入工程結(jié)算書中,而發(fā)包人往往對有關(guān)款項不予認定,從而產(chǎn)生糾紛,這種糾紛在建設(shè)工程結(jié)算糾紛中比較常見。
3 引起工程施工合同糾紛的原因
(1)訂立合同時草率,不規(guī)范,內(nèi)容不完備。
合同約定的條款不是當事人真實意愿的表達,這往往是引發(fā)合同糾紛的主要根源。建設(shè)工程施工合同是建設(shè)單位和承包商之間明確雙方權(quán)利和義務(wù)的法定性文件,各方面應(yīng)予以高度重視。在起草合同時,應(yīng)由專業(yè)技術(shù)人員與造價管理人員共同斟酌確定合同的內(nèi)容、條款、細則,但有些建設(shè)單位重視不夠,專業(yè)技術(shù)人員與造價管理人員很少參與合同的起草,而是由某些領(lǐng)導(dǎo)直接操辦,這就使合同在簽訂過程中就存在諸多缺陷、漏洞。
(2)甲、乙雙方不嚴格履行合同條款。
發(fā)包方在合同履行過程中不按時撥付工程款,擅自將工程肢解發(fā)包給第三方,甚至無資金建設(shè)項目,勢必會引起糾紛。承包人對發(fā)包人不合法、不合理的苛刻條件和霸王條款一般不抵制或抵制無效,因怕失去承攬工程機會,往往采取默認的態(tài)度,當合同價格不能保本、工期不堪重負、承包方利益不能保證時自然就形成了糾紛。
(3)施工過程管理不善。
一是開工準備不充分,“三通一平”習(xí)慣上都是由建設(shè)單位負責(zé)完成,而雙方又未正式簽訂書面協(xié)議或合同,往往是建設(shè)單位某個領(lǐng)導(dǎo)或某個施工管理人員,現(xiàn)場劃個圈,口頭表述一下要完成哪些工作內(nèi)容,發(fā)生的經(jīng)費也口頭承諾竣工時結(jié)算,這就給竣工結(jié)算埋下了糾紛的隱患。二是設(shè)計變更普遍,隨便增加面積、改變結(jié)構(gòu)、改變用途,簽證混亂。工程在建設(shè)施工過程中不可避免地要發(fā)生一些設(shè)計變更、工程簽證,若程序不合法、手續(xù)不齊全、簽字不及時,引起變化的工程量就缺乏結(jié)算依據(jù),待工程竣工結(jié)算是再補充,容易引起意見分歧。
(4)引起工程質(zhì)量糾紛的原因。
一是發(fā)包方的原因,如設(shè)計本身有缺陷、勘察資料與實際地質(zhì)情況不符、提供的原料、設(shè)備不符合質(zhì)量要求等等;二是承包方原因,如承包方管理、技術(shù)力量不足,技術(shù)方案不合理,組織措施不力等。三是因為招標過程中大多數(shù)甲方為了保證施工質(zhì)量,都會提出很高的質(zhì)量等級。四是發(fā)包人擅自使用未交工工程,而出現(xiàn)的質(zhì)量糾紛。五是承包人或發(fā)包人分包工程項目,因分包項目質(zhì)量達不到要求而引起整個工程質(zhì)量達不到要求,也是造成質(zhì)量糾紛很重要的原因。
(5)引起工期糾紛的原因。
一是發(fā)包方?jīng)]有按合同規(guī)定的時間要求提供場地、資金、設(shè)計技術(shù)資料等,包括未能與地方政府就征地、拆遷等問題達成協(xié)議,導(dǎo)致不能按期開工或開工后被迫停建、緩建,不僅工期推遲,還將給承包方造成停工、窩工的經(jīng)濟損失。二是承包方因施工組織不力,勞力、設(shè)備不能滿足工期要求而導(dǎo)致工期滯后。三是因招標時甲方不合理地壓縮工期,施工單位為了迎合招標,被迫響應(yīng)工期要求,在遠低于定額工期的合同工期下施工,造成工期拖延也就不足為奇。
4施工合同糾紛的處理原則
針對上述這些合同糾紛的表現(xiàn)及產(chǎn)生的原因,妥善處理糾紛必須要堅持以下幾個基本原則:一是維護合同條款原則,雙方均應(yīng)遵守合同條款,這既能體現(xiàn)合同的嚴肅性,也支持了合同訂立當初雙方的共同意愿。二是重事實、重證據(jù)原則,對有些內(nèi)容,合同中沒有約定或約定不詳細,這就要求重事實、重證據(jù),按實際發(fā)生處理。事實和證據(jù)包括:補充協(xié)議、現(xiàn)場簽證、實物量。有文字證據(jù)的,依照文字證據(jù)處理,缺少文字證據(jù)的,以現(xiàn)場實測實量為準。三是堅持公開公正原則,要做到調(diào)查取證公開,雙方到場,政策規(guī)定公開,處理程序、內(nèi)容、結(jié)果公開,讓各方心服口服。四是維護公平競爭原則,按照這一原則處置合同糾紛,有利于建筑市場公平競爭,促進建筑業(yè)發(fā)展。
5 預(yù)防施工合同糾紛的對策
(1)加強對招投標工作的管理是減少施工合同糾紛的前提，工程招標階段,制定科學(xué)合理、詳細慎密的招標文件是關(guān)鍵所在,首先工程造價要把握在一個合理范圍內(nèi),既要保證承包人的合理利潤,又不至于給發(fā)包人造成額外損失;其次是確定合理的質(zhì)量目標和工期目標;再次是在議標、定標時,創(chuàng)造公平競爭環(huán)境,不搞權(quán)錢效易,對資格審查不合格、管理水平低下、施工質(zhì)量低劣的隊伍堅決排除,選擇一個好的施工隊伍等于事半功倍。
(2)重視施工合同簽訂是減少施工合同糾紛的基礎(chǔ)。施工合同是承發(fā)包雙方為完成建筑安裝工程,明確雙方相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而訂立的具有法律效力的重要文件,是工程竣工結(jié)算審核的核心依據(jù)。重視施工合同的簽訂,規(guī)范合同條款約定為整個合同的實施奠定了良好基礎(chǔ)。訂立合同應(yīng)注意:①語言表達要準確、嚴密、詳實,才能讓合同執(zhí)行人充分理解合同本意,不能含糊不清,稍有偏差都會導(dǎo)致產(chǎn)生完全不同的解釋,任何模棱兩可的文字,都有可能成為日后雙方爭論的焦點。②合同主要條款:承包范圍、承包方式、質(zhì)量要求、工期要求、計價方式、結(jié)算方式、進度款與結(jié)算審核期限、付款方式、雙方權(quán)力義務(wù)、雙方違約責(zé)任、設(shè)計變更與現(xiàn)場簽證的程序和資料移交等要約定完整。③合同簽訂時雙方應(yīng)處于平等地位,合同本身應(yīng)具有公平性,合同條款應(yīng)遵循對等原則,嚴重有失公平的合同本身就是違法合同而不具有法律效力,也最容易引起糾紛。
(3)認真履行合同,做好現(xiàn)場管理是減少施工合同糾紛的重中之重。施工合同簽訂后,關(guān)鍵在于雙方共同履行,出現(xiàn)一些與簽定合同時的估計相差較大的情況,應(yīng)及時簽定補充合同協(xié)議,以彌補合同在本身的缺陷,同時可以補充合同的形式調(diào)整合同價款,并以補充合同價款形式作為中期進度付款結(jié)算的依據(jù),以免追加合同價款太大難以執(zhí)行。除此之外,①關(guān)于變更及簽證,要明確工程變更、簽證的管理程序,各個環(huán)節(jié)各負其責(zé)分別把關(guān),相互制約。及時督促完善項目施工中的所有原始記錄,要嚴格簽證權(quán)限制和簽證手續(xù)程序,及時辦理現(xiàn)場簽證。②業(yè)主對工程項目各階段的實施應(yīng)安排合理的時間,準備工作要充分,按合同規(guī)定提交符合要求的施工場地 ,技術(shù)資料和圖紙,及時支付工程預(yù)付款和進度款。③及時掌握市場材料、設(shè)備的價格波動,材料價格市場異常波動對承發(fā)包雙方都存在巨大的風(fēng)險。
6 結(jié)語
綜上所述,只要加強對招投標工作的管理,重視施工合同簽訂,施工合同履行過程中,締約雙方嚴格履行合同,并在糾紛發(fā)生后,本著實事求是的原則,互諒,互讓,爭取恰當?shù)靥幚砗贤m紛,就能實現(xiàn)甲、乙雙方的雙贏。
參考文獻
[1]蔡永斌.建筑工程承包合同爭議的解決方法[J].建筑經(jīng)濟,2006,(12):101-102.
[2]鄒躍光.施工合同糾紛中常見的法律問題及對策[J].法律,2008,(1):45-46.
中圖分類號：TU198文獻標識碼： A
引言
近年來，越來越多的行業(yè)呈現(xiàn)出愈加繁榮的景象而行業(yè)繁榮在建筑行業(yè)中表現(xiàn)的最為明顯。為了保證整個行業(yè)的發(fā)展，需要對其強化管理。在建筑工程整個項目的管理當中，工程合同是其中一個重要的組成部分，但是現(xiàn)階段合同糾紛的情況還經(jīng)常出現(xiàn)在建筑工程當中，為建筑行業(yè)的發(fā)展帶來了嚴重的影響。因此，有關(guān)部門必須采取正確的策略來解決這方面的問題，以促進建筑行業(yè)穩(wěn)步的發(fā)展。
一、建筑工程項目合同管理中常見的問題
1、陰陽合同的存在
建筑工程在簽訂合同后以及開工之前，需要依據(jù)合同額繳納各種稅費、手續(xù)費及保險費等。很多企業(yè)為了減少這部分費用，經(jīng)建設(shè)與施工單位協(xié)商后，決定采取陰陽合同的形式：即以格式文本合同簽訂作為建設(shè)管理部門備案的合同，而另一方面私下簽訂一份實際操作的合同，并且這兩份合同的工程款價格、付款方式或其他內(nèi)容等都有較大的差別。在這種陰陽合同的模式下，很多工程中實際發(fā)生的內(nèi)容，到底以何為解決依據(jù)，經(jīng)常容易出現(xiàn)歧義，并且導(dǎo)致各種糾紛的產(chǎn)生。特別是工程款的支付方式這塊，經(jīng)常給建筑施工企業(yè)帶來較大的困擾。同時也給建設(shè)管理部門和審理部門的管理帶來了較大的麻煩。建設(shè)單位管理部門對于糾紛處理的依據(jù)是雙方的合同，法律上承認有效的合同，是雙方送到建設(shè)管理部門備案的格式文本合同，這與實際中的執(zhí)行合同有較大的差別，導(dǎo)致判決依據(jù)出現(xiàn)偏差，無法達到真正的效果。
2、不規(guī)范的合同文本
國家建設(shè)部和工商總局為確保建筑市場的穩(wěn)定，將專門的工程合同示范文本制定出來，為的就是將承發(fā)包方的權(quán)利、風(fēng)險和責(zé)任全面的體現(xiàn)出來。然而，一些發(fā)包方為了防止風(fēng)險出現(xiàn)在自己身上，在對合同進行簽訂時，并沒有使用標準的合同文本，而是使用不規(guī)范、自制的文本。
3、不平等的合同權(quán)利
根據(jù)現(xiàn)階段實行的工程合同分析，大多數(shù)的施工合同是發(fā)包方來制定的，許多只是對承包方的義務(wù)上予以強調(diào)，制約發(fā)包方的條例并不多，尤其是發(fā)包方在賠償、違約上的合同條款不夠詳細，并且懲罰的方法也不夠系統(tǒng)。
4、較低的合同履約
在簽訂合同時，雙方對合同都沒有認真的履行，經(jīng)常出現(xiàn)違約的情況，尤其是發(fā)包方，例如業(yè)主在私下進行墊資，不合法地進行發(fā)包，在施工時對工程款沒有按照合同的約定進行支付等等。
5、很難實現(xiàn)合同索賠
法律與合同會將索賠這項權(quán)利賦予到一些受害者身上，就承包商來說，是一種維護正當權(quán)益、防止損失、保護自身的手段。但是，過度的競爭情況存在于建筑市場當中，合同條件不平等給索賠工作帶來了許多的干擾因素，加之承包商自身保護意識缺乏，因此對合同的索賠帶來非常巨大的影響。
二、建筑工程項目合同管理問題的解決對策
1、對陰陽合同要堅決抵制
《招標投標法》法規(guī)定:中標人與投標人應(yīng)該在中標書給出的一個月內(nèi)，依據(jù)中標文件和招標文件將書面合同訂立出來。中標人和投標人不得訂立背離合同的其他協(xié)議，其中該法律條文中的第59條也明確指出:中標人和投標人不依據(jù)中標人的投標文件和招標的有關(guān)文件對合同進行訂立，或者說中標人和招標人對背離合同規(guī)定的內(nèi)容協(xié)議進行訂立，針對這樣的情況應(yīng)該給予嚴重的處罰。通過這些我們可以發(fā)現(xiàn)，符合法律規(guī)定的建筑工程合同，需要依據(jù)招標的具體文件進行訂立，當有業(yè)主將該無理的陰陽合同要求拋給施工企業(yè)的時候，這就規(guī)定施工企業(yè)一定要對依法辦事的原則予以堅持，對“陰陽合同”這種嚴重的違法行為要堅決的予以抵制，進而對不必要的合同糾紛進行預(yù)防與避免。
2、對建筑工程合同的示范文本要堅決的推行與使用
合同當事人在對權(quán)利與義務(wù)進行確定時，要依靠合同行事，成立且生效了的建筑工程合同則會確定雙方的義務(wù)與權(quán)利。所以，將規(guī)范、合法的建筑施工合同訂立出來，會對預(yù)防合同糾紛帶來非常大的幫助。第一，應(yīng)該將書面的建筑工程合同訂立出來，還要確保為正式合同。工程合同中涵蓋的工程涉及面廣、內(nèi)容復(fù)雜、質(zhì)量要求高和工程周期長等，在履行合同時對雙方的責(zé)任和權(quán)利義務(wù)要求需要詳細地進行約定，只有在訂立的時候使用書面的方式才能夠確保合同的順利履行和合同內(nèi)容的確定性;第二，對建設(shè)部和國家工商局所制定的工程合同示范文本上要進行積極的推廣與使用，因此，在具體的工作當中對示范文本要積極的進行使用，將合同文本的水平提升上來;最后，要規(guī)范合同的用語力求明了簡潔，防止模棱兩可或者含糊其辭，避免雙方在理解合同時出現(xiàn)爭議和偏差，進而降低糾紛出現(xiàn)的概率。
3、大力預(yù)防不公正合同的產(chǎn)生
隨著社會的發(fā)展，平等公正已經(jīng)成為社會發(fā)展當中不容忽視的觀念，盡管買方市場為現(xiàn)階段建筑市場的主要特征，主導(dǎo)位置被發(fā)包方所占據(jù)。然而，本為施工行業(yè)，因此要將權(quán)利意識在經(jīng)營的過程中樹立起來，對發(fā)包方的任何要求不能無原則地給予滿足，一旦這樣，就會為企業(yè)的發(fā)展帶來非常嚴重的影響，導(dǎo)致合同糾紛情況的出現(xiàn)。所以，就施工行業(yè)來講，在談判工程建設(shè)方案時，必須將平等作為前提，對自身的權(quán)益進行充分的維護，與對方簽訂不失公正、有效的施工合同，將產(chǎn)生糾紛的根源予以消除。
4、要按照國家有關(guān)規(guī)定對建筑工程合同進行簽訂
合同中并沒有直接規(guī)定工程施工合同中的主體，然而，在工程建設(shè)主體中，國家實施了許可制度卻，規(guī)定建筑工程主體必須具備有關(guān)的資質(zhì)。依據(jù)建筑法的要求，必須由施工企業(yè)的法人從事建筑活動，此外，他們也必須具備相應(yīng)的條件，要符合國家規(guī)定的注冊資質(zhì);并且要求技術(shù)人員一定要符合有關(guān)的技術(shù)審核標準;不能缺乏從事建筑工程必備的技術(shù)裝備、設(shè)備等;不能缺乏法律要求的相關(guān)性條件。
5、對建筑工程合同的索賠工作予以強化
對合同索賠進行強化，確保索賠工作的科學(xué)、合法、有效，對合同糾紛的出現(xiàn)可以起到很好的預(yù)防和防治作用。在履行施工合同的過程中，有很多的原因可以提起索賠，然而因為工程承包的雙方在履行合同時沒有充分地認識合同的索賠，對工程索賠需要的動力和意識比較缺乏，這樣糾紛的情況在合同中也會時有發(fā)生。為了能夠順利地進行索賠，將雙方的糾紛和分歧減少，就需要將索賠的意識不斷地提升上來。索賠要以建筑工程的索賠為基礎(chǔ);同時，合同的延續(xù)要依靠索賠。為了確保索賠的有效性，就規(guī)定施工部門在對合同進行簽訂的前提下，對種種不利的因素進行充分的考慮，分析合同索賠的可能性和合同的變更，使用最有效的合同索賠策略。在履行合同的時候，對有關(guān)的索賠材料和有效的簽證要進行及時的索取和保存，將有說服力的索賠請求提供給索賠，使對方能夠同意，進而防止糾紛的出現(xiàn)。
結(jié)束語
建筑工程合同是規(guī)范工程建設(shè)程序、明確雙方權(quán)責(zé)的重要措施，也是各種糾紛事故的基本依據(jù)。要做好合同管理，就必須從合同簽訂、合同分析、合同交底到后期合同變更的跟蹤等各個環(huán)節(jié)入手，才能有效發(fā)揮合同的作用，保證合同雙方的利益及工程圓滿完成。
參考文獻
[1]鄧海霞.談建筑工程合同管理[J].山西建筑，2012（8）.
隨著建筑工程行業(yè)的不斷發(fā)展，使得建筑行業(yè)之間的競爭也愈來愈烈，并且建筑工程各個環(huán)節(jié)的風(fēng)險以及法律問題也越來越多，存在較為嚴重的“掛靠”、“轉(zhuǎn)包等問題，嚴重阻礙了我國建筑行業(yè)的發(fā)展。因此，積極對建設(shè)工程掛靠法律糾紛問題進行研究勢在必行。
一、建設(shè)工程掛靠合同效力認定
(一)雙方簽訂掛靠協(xié)議無效
在我國《建筑法》中，明令禁止掛靠行為，并且還明確了相應(yīng)法律責(zé)任，但是，依舊存在一些掛靠行為，對社會產(chǎn)生了較為嚴重的危害。建筑行業(yè)中掛靠行為的本質(zhì)是利用建筑資質(zhì)，對建筑工程的質(zhì)量產(chǎn)生嚴重影響，擾亂建筑市場，從而對人們的生命財產(chǎn)造成影響。所以，我國《合同法》規(guī)定:一些強制性規(guī)定如果違反了法律法規(guī)，即視為無效合同。掛靠行為已經(jīng)違反了建筑行業(yè)行政允許的強制性規(guī)定，依據(jù)《合同法》，掛靠協(xié)議屬于無效協(xié)議。
(二)以被掛靠企業(yè)名義簽訂的合同無效
就現(xiàn)階段來說，關(guān)于掛靠人以被掛靠單位名義和施工企業(yè)所簽訂合同是否有效的問題存在較大異議，各種觀點不同。掛靠行為已經(jīng)違反了我國《合同法》中一些強制性規(guī)定如果違反了法律法規(guī)，即視為無效的規(guī)定。另外，依據(jù)《解釋》中的規(guī)定“工程承包商進行非法轉(zhuǎn)包、違法分包工程項目或者資質(zhì)尚淺的施工人假借資質(zhì)合格的施工單位之名和他人簽訂的工程項目施工合同為無效合同?！睊炜咳艘员粧炜科髽I(yè)的名義與建設(shè)單位簽訂的合同已經(jīng)超越了法律對資質(zhì)不能假借的強制性規(guī)定，所以，雙方所簽訂的合同無效。
二、掛靠糾紛案件處理原則和責(zé)任承擔
(一)一般原則
在掛靠糾紛案件處理工作中，需要遵循的原則包括:合同相對性原則、利益衡量原則、例外原則。所謂的合同相對性原則主要指的是:合同簽訂一方能夠以合同為基礎(chǔ)向合同簽訂另一方提出請求或者提訟，主要涵蓋合同主體、內(nèi)容、責(zé)任相對性。掛靠糾紛處理中，第三方在行使權(quán)力時也要遵守該原則，同時，該主張何掛靠人以及被掛靠企業(yè)之間糾紛處理的結(jié)果不會相互影響。所謂的利益衡量原則主要指的是:掛靠糾紛處理中，掛靠人、被掛靠單位以及第三方三者之間發(fā)生了真實的利益沖突，在利益位階定位工作中應(yīng)該將社會利益、主流價值情況、利益衡量標準等內(nèi)容進行結(jié)合，將利益協(xié)調(diào)犧牲最小化作為主要目標，然后開展價值衡量;所謂的例外原則主要指的是:掛靠糾紛處理中，存在兩種特殊情況，一種是掛靠人自身有良好的建筑資質(zhì)，并且實際承包工程和掛靠人自身資質(zhì)等級吻合，此時不能認定該工程承接存在的掛靠協(xié)議無效。原因是:建筑資質(zhì)是建筑安全的根本保證，掛靠人自身的建設(shè)能力、安全措施等能夠承包該工程，所以，即使出現(xiàn)資質(zhì)假借問題，也應(yīng)該認定該掛靠協(xié)議有效。另一種掛靠形式，該掛靠形式由被掛靠企業(yè)提供施工圖紙以及施工管理，并且由施工單位和掛靠人直接進行工程結(jié)算，此時，掛靠人已經(jīng)融入被掛靠企業(yè)的工程管理中，即使雙方在交管理費方面存在掛靠協(xié)議，也應(yīng)該認定該掛靠協(xié)議有效。
(二)掛靠合同民事責(zé)任承擔
掛靠人以及被掛靠單位兩者間產(chǎn)生的掛靠合同糾紛處理中，如果已經(jīng)認定掛靠協(xié)議無效;則被掛靠單位應(yīng)該及時將管理費(稅款除外)返回給掛靠人;掛靠人對掛靠協(xié)議所包含工程的債權(quán)債務(wù)，具有承擔義務(wù)。對于已經(jīng)上繳的稅款，視為該掛靠工程應(yīng)該繳納的稅款，并且已經(jīng)證實繳納交納，不返還。工程項目掛靠合同糾紛處理過程中，先應(yīng)該對第三方合同的相對人進行確定，如果相對人是掛靠人，則責(zé)任就應(yīng)該由掛靠人承擔。如果合同相對人是被掛靠單位時，被掛靠單位與掛靠人都要承擔相應(yīng)的責(zé)任。
(三)買賣、借貸合同責(zé)任承擔
一般來說，買賣合同只是買賣雙方存在權(quán)利義務(wù)關(guān)系，和合同以外第三人無關(guān)。如果掛靠人使用自己名義對外簽訂買賣合同，應(yīng)該及時承擔相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)，不能涉及到掛靠關(guān)系。如果掛靠人使用被掛靠單位或被掛靠單位分支機構(gòu)的名義對外簽訂買賣、借貸合同，那么時合同雙方主體是被掛靠單位業(yè)與第三人，被掛靠單位應(yīng)該承擔的責(zé)任。
三、總結(jié)
綜上所述，積極對建設(shè)工程掛靠法律糾紛問題進行研究分析具有重要意義，能夠及時明確合同的責(zé)任以及義務(wù)，減少糾紛的出現(xiàn)，保證建筑施工工作順利開展。在糾紛處理過程中，工作人員應(yīng)該以相應(yīng)的法律法規(guī)為基礎(chǔ)，對掛靠合同進行認定，在此基礎(chǔ)上依據(jù)相應(yīng)的原則對掛靠糾紛案件進行處理，才能保證糾紛處理的合理性。
作者:佘雨霞 單位:西南交通大學(xué)希望學(xué)院
［參考文獻］
(一)非法轉(zhuǎn)包的合同
相關(guān)建筑管理法規(guī)規(guī)定，建筑安裝工程承包合同的承包方將部分工程承包給其他單位是合法的，在法律上是允許的，但完全將工程承包給其他單位，這種行為在法律上就是不被允許的。有的單位非法將工程轉(zhuǎn)包，只為坐收漁翁之利形成了有關(guān)工程承包合同最終無效的局面。對于這些在法律上無效的建筑安裝工程承包合同的處理方式，應(yīng)采取相關(guān)法律手段，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，對無效合同的財產(chǎn)后果以及責(zé)任方進行處理。相關(guān)的處理方式大致分為三種，其中，經(jīng)濟處理方式上還包括了賠償、返還和追繳。在建筑安裝工程承包合同認定為無效之后，由于所涉及的當事人眾多，較為復(fù)雜，還有財產(chǎn)后果嚴重這一緣由，在處理這類案件之時，必須要在運用了上述原則的前提下，注意如下的:第一，要小心謹慎運用返還這一原則，建筑安裝工程的承包合同項目是動態(tài)的，有時相關(guān)的合同雖己無效，但部分甚至全部都己履行完畢，己建工程再重新返還是無法完成的。在這里，除了相關(guān)租賃的設(shè)備以及提前收取的作為預(yù)收的工程款項可以返還之外，其他的項目要對所采用的賠償方式引起注意。第二，賠償金額的計算要按照實際原則，賠償款項的額度應(yīng)包括實際的與可以得到的利益的減少的數(shù)量。建筑過程中，工期效益是承包人最為看重的:施工進度的快慢與質(zhì)量的優(yōu)劣是人去完成的，不會成為財產(chǎn)的表現(xiàn)形式，在計算賠償額度之時，不能把可得利益的損失忽略掉。
(二)在經(jīng)營范圍之外的承包
建筑施工企業(yè)必須要嚴格按照審定后的企業(yè)等級所規(guī)定的范圍內(nèi)承包項目工程，接受后的工程項目的分包單位，也不能再自行進行分包處理。四級以及四級之內(nèi)的承包工程需要按照所在企業(yè)的資質(zhì)范圍之內(nèi)進行承包。相關(guān)建筑個體商戶，也必須在核定后的營業(yè)范圍內(nèi)進行施工，不能進行擴建以及改變房屋結(jié)構(gòu)。如若合同約定違反了以上規(guī)定，則視為該建筑企業(yè)不具備承包能力，合同則無效。承包人在經(jīng)營范圍之外的承包，在法律上是不被允許的。
二、如何處理建設(shè)合同糾紛中出現(xiàn)的問題
(一)建設(shè)工程期間的合同終止糾紛的管理
若承包人違約，使業(yè)主被迫終止與承包人之間的合作關(guān)系時，承包人需承擔因此產(chǎn)生的額外的增加的費用和合同中所列出的其他費用。業(yè)主有權(quán)暫停與承包人之間的合作，并停止向承包人支付任何款項，在工程缺陷責(zé)任期滿后，再通過監(jiān)理工程師查明承包人施工和完成此項工程與修復(fù)缺陷應(yīng)結(jié)算的費用，經(jīng)過確認后，方可生效。若業(yè)主違約，使承包人與業(yè)主終止了施工合同時，業(yè)主應(yīng)向承包人支付在終止日期之前完成了的全部工程的費用及相關(guān)承包人應(yīng)獲得的費用。
(二)施工合同的管理
業(yè)主方面，要全權(quán)負責(zé)提供施工圖紙、組織技術(shù)交底，并要敦促設(shè)計單位派出相關(guān)技術(shù)人員進行技術(shù)服務(wù)，來解決建筑施工過程中發(fā)生的一切問題。承包人在接收合同之后，要仔細檢查核對后，合同就自然形成有效性，合理性。承包人應(yīng)全面了解合同內(nèi)容，業(yè)主要嚴格按照合同的條目進行管理工作。
(三)國家干預(yù)，依法管理
