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(二)承包方迫于壓力放棄應有的權利當前建筑市場競爭激烈，施工企業(yè)為了爭取中標，對許多隱藏著風險甚至重大風險的中標條件、不合理要求，不敢與發(fā)包單位進行平等的協(xié)商，對合同條款中的壓價、墊資、遲付工程款等霸王條款只能接受，因此產(chǎn)生了很多的法律糾紛。
(三)對業(yè)主的資信審查不到位在訂立工程合同前，施工企業(yè)應深入了解業(yè)主的資金信用、經(jīng)營狀況、履約能力等相關信息，但是施工企業(yè)為了項目中標，往往對業(yè)主的資信審查沒有做獨立深入的調(diào)查，給合同履行帶來了極大的風險。
(四)對合同訂立把關不嚴在合同的談判和簽訂過程中，如果業(yè)務人員對合同條款審查不到位，或者對業(yè)主提出的苛刻的、單方面的約束性條款不據(jù)理力爭，往往會造成合同條款不全面、不完善，權利義務不對等，缺乏權利保障、違約處理、風險轉移、索賠等相應條款，致使合同存在漏洞。
(五)合同履行過程管控不到位合同履行過程中常常會出現(xiàn)合同部分條款的變更、合同履約環(huán)境及條件發(fā)生變化等情況，因此如果忽視對合同履行過程中的風險管控，處理不當則會引起糾紛造成損失。
二、施工合同法律風險防范對策
(一)增強合同法律風險意識，提高風險防范能力對合同法律風險管理要堅持事前預防、事中控制為主，事后補救為輔的風險管理原則，做好合同的法律風險防范和過程控制。
(二)強化合同審核，把好合同簽訂關施工企業(yè)要讓熟知和精通合同的專業(yè)商務人員和法務人員參與合同起草、談判等工作，合同簽訂前要做好合同主體資格的審查，簽訂合同時要重視工期、質(zhì)量、進度款撥付、結算價款、索賠及違約責任條款的審查，盡量減少苛刻的、單方面的約束性條款。
企業(yè)的合同法律風險是企業(yè)法律風險中的一部分，簡單來說即指由于合同簽訂、履行過程中的不規(guī)范因素引起的企業(yè)風險。在交易活動中，只要合同存在，就存在著法律風險，因此，企業(yè)合同法風險有著分布廣泛性和不可避免性，且由于法律的專業(yè)性，企業(yè)合同法風險還有著專業(yè)性，防范的風險不力，造成的后果極為嚴重，很可能演變成嚴重的企業(yè)危機，導致企業(yè)出現(xiàn)破產(chǎn)、解散等極端情形，但企業(yè)合同法律風險雖不可避免，卻可以防范控制。風險轉為實際的損害是現(xiàn)實的可能性，而不是必然性。一般來說，企業(yè)法律風險主要受相關法律法規(guī)的完善度和企業(yè)經(jīng)營管理的規(guī)范性的影響，法律法規(guī)完善度越高，企業(yè)經(jīng)營管理規(guī)范性越低，則法律風險越大，反之則的法律風險越小，因此要降低的法律風險，企業(yè)需加強內(nèi)部管理，合法經(jīng)營。
二、常見的企業(yè)合同法風險及形成原因
通過對合同法風險的特征和分類進行研究，并對常見風險和其形成的原因分析，能夠更為深入地理解合同法律風險的概念，認識到企業(yè)法律風險的變化規(guī)律和特征，從而能更好地采取防范措施，控制企業(yè)合同法風險。
1.企業(yè)合同法風險類別。一般來說，根據(jù)所涉及的法律部門，企業(yè)合同法風險主要分三種，即刑事、民事和行政法律風險，在這三種風險中，企業(yè)最常見的合同法律風險是民事法律風險，它是指由于企業(yè)合同簽訂或者履行中行為不規(guī)范導致企業(yè)需要承擔民事法律的不利后果的法律風險。根據(jù)企業(yè)簽訂合同時所要遵循的合同法的不同，合同法風險又有所不同，如勞動合同法風險、知識產(chǎn)權合同法風險等。從引發(fā)合同法風險的因素來看，主要可分為外部因素和內(nèi)部因素，因此其風險也可分為內(nèi)部和外部風險。外部合同法風險是指由企業(yè)所處的外部環(huán)境等因素所造成的法律風險，其影響因素不是企業(yè)所能控制的，只能通過調(diào)整企業(yè)內(nèi)部去適應；企業(yè)的內(nèi)部合同法律風險是指由企業(yè)內(nèi)部的管理、經(jīng)營等引發(fā)的法律風險，這是企業(yè)法律風險中作為普遍存在的一個影響因素，也是企業(yè)在進行法律風險控制時的控制重點。按照法律風險產(chǎn)生的階段，企業(yè)合同法風險又可分為合同簽訂過程中、履行過程中和效力缺陷引起的法律風險。
2.常見的合同法風險及形成原因。在企業(yè)的合同管理中，由于企業(yè)合同管理制度和流程不完善、企業(yè)工作人員法律意識淡薄、合同審查缺乏規(guī)范化管理、執(zhí)行不嚴格等，都會形成企業(yè)的合同法律風險，可能損害企業(yè)的權益，在遇到一些嚴重情況，如在重大的投資項目合同簽訂中遇到了皮包公司，就會給企業(yè)帶來無法估量的損失。
三、企業(yè)合同法風險控制措施
企業(yè)合同的種類多，內(nèi)容復雜，在進行風險控制時，具體的措施一般是針對合同的訂立和履行，而在這方面上，企業(yè)對合同的合理規(guī)范化管理十分重要。
1.完善預防合同法風險管理制度。合同法律風險管理制度是否健全完善直接關系著企業(yè)合同法風險控制的實施和效果。因而，企業(yè)應當綜合考慮各方面的影響因素，對合同管理制度進行設計，并在實踐中不斷地改進和完善合同管理制度和管理模式，以確保能更加有效地實現(xiàn)合同法律風險管理的目的。企業(yè)的基本合同管理制度是企業(yè)在運營中能夠較長時期地保持穩(wěn)定的、階位較高的合同管理規(guī)范，通常是由企業(yè)的決策層制定和實施，其是企業(yè)法律風險控制中的關鍵點之一。在合同基本管理制度的基礎上，企業(yè)還應當結合自身的經(jīng)營管理特點，建立起專項的管理制度，如對合同立項、授權委托、商務談判、合同訂立等程序進行具體的規(guī)范，使合同管理制度更有針對性，使其管理制度的基本形式能夠較為完備。在建立起較為完善的基本制度和專項制度的基礎上，根據(jù)合同管理實踐中遇到的具體情況，企業(yè)可以對專項制度中的各個環(huán)節(jié)制定更為具體的管理制度，對合同管理進行細化，提高管理的針對性，如建立規(guī)范的合同審批、審查、統(tǒng)計等流程，并將職責細分到每個職能部門或個人，加強合同管理制度的具體實施力度，提高工作效率，進而達到合同管理控制風險的目的。另外，針對企業(yè)中具體實施層部門的合同管理具體情況及存在的問題，各相關的合同管理部門還應制定與其管理運營特點相符合的程序性文件，以使企業(yè)的合同管理更加合理、規(guī)范，保證合同管理的順利實施。
2.規(guī)范優(yōu)化企業(yè)合同業(yè)務流程。合同業(yè)務主要有簽訂、履行及后果等程序，因此企業(yè)合同的管理流程也就相應的有合同簽訂前行為的管理和合同簽訂后的履行管理。
2.1合同簽訂前行為管理。由于合同一經(jīng)簽便以為著合同已經(jīng)生效，需要合同雙方履行各自的義務，因此，在合同簽訂前須認真、謹慎地做好相關的準備工作，包括做好市場調(diào)研，確定合理的訂單計劃，根據(jù)訂單計劃，遴選客戶，也即是合同簽訂的對象，綜合考慮經(jīng)濟、社會等各方面效益后，選擇最佳的合同簽訂方案。有時在合同簽署中，由于各種原因的影響，企業(yè)的法人無法去親自簽訂合同，就會委托其他人代表自己簽訂合同，也即是委托授權，在合同授權委托中，由于合同的洽談是由具體的業(yè)務人員復雜的，有時會造成授權混亂的情況出現(xiàn)，對企業(yè)的權益十分不利，因此，針對這一情況，企業(yè)應當制定并不斷完善相關的授權委托管理制度，并按照管理制度嚴格審受委托人的資格、權限以及相關的法律文書，確保授權委托合理合法。在合同簽訂前，企業(yè)應對需要簽訂的合同內(nèi)容、簽約對象、簽約流程等進行嚴格的審查。審查的主要內(nèi)容有對簽約對象的工商登記事項、資信狀況和經(jīng)營狀況，以及包括動產(chǎn)、固定資金的產(chǎn)權證明、經(jīng)營許可證等相關的證件進行審查；對合同簽約對象的審查內(nèi)容主要有簽約人身份、對方使用的公章及己方承辦人應履行的職責，如果對方簽訂合同的是受委托人，還要對其授權委托書的真?zhèn)芜M行核查；最后還需要對合同條款進行審查，確保合同具備一般的條款，對于專業(yè)類型的合同及合同中所涉及的專業(yè)術語，尤其是合同中的關鍵字，其表達應準確、嚴謹，須與國家及行業(yè)相關的法律法規(guī)制度標準等相符合，最大限度地避免由于合同用詞不嚴謹、不規(guī)范引起的合同履行過程中的糾紛。
2.2合同簽訂之后的履行管理。企業(yè)在合同簽署之后，還須做好合同履行的相關管理和組織工作，包括要組織落實合同的任務，如約按期地履行合同；監(jiān)督檢查各相關部門確保合其按時、按質(zhì)、按量地履行了合同任務；做好驗收貨物、支付價款等工作。在合同的實際履行過程中，還可能因為各種原因造成合同變化或者解除等情況，企業(yè)合同風險控制還需要對這一情況進行管理，在具備合同變化或解除的法律條件的基礎上，嚴格按照相關的程序?qū)贤瑮l款作出更改或解除合同，以盡可能地避免糾紛，降低合同法律風險；在變更或解除合同時，由于合同簽訂的雙方在意識上存在差異，可能產(chǎn)生糾紛，通常產(chǎn)生合同糾紛后，應先采取雙方協(xié)商的方法，若雙方不能達成共識，則可訴諸法律程序，通過法律途徑解決時，其相關的過程、程序等都要依法進行。
( 1) 合法審查原則是合同審查的根本前提，合同必須符合國家法律要求，不能違反法律強制性規(guī)定。任何違反法律的合同都是無效的，不能實現(xiàn)合同的目的，最終無法滿足企業(yè)的簽約需求。
( 2) 同步審查原則主要是指把合同的審查與商務過程文件審查相結合，兩者相輔相成。只有對商務過程、商務文件透徹了解，才能追溯合同條款的淵源，從而保證合同條款符合企業(yè)的簽約目的。
( 3) 平衡審查原則指將風險把控與實現(xiàn)經(jīng)濟目標相結合的原則。企業(yè)內(nèi)部合同審查要堅持風險把控和經(jīng)濟目標實現(xiàn)兼顧的原則，使兩者盡量達到平衡。不能過分把控風險，而使商務合同談判和簽約活動陷入僵局，無法根本實現(xiàn)企業(yè)的經(jīng)濟目標。
2 審查依據(jù)
( 1) 合同審查依據(jù)法律審查，首先是指依據(jù)《合同法》審查，合同條款的約定要符合《合同法》平等、自愿、公平、誠實信用、合法等基本原則。也要符合相關部門和地方性法規(guī)的規(guī)定。《合同法》是對于合同訂立的一般原則性規(guī)定，是普遍適用的規(guī)范化要求及原則性條款，其他法律法規(guī)如果出于行業(yè)交易安全的需要，在符合《合同法》立法原則的基礎上有更細化的規(guī)定，那么應該作為審查的依據(jù)優(yōu)先適用。
( 2) 企業(yè)內(nèi)部控制表現(xiàn)在合同管理方面，主要是識別合同簽署和執(zhí)行過程中的風險點，繼而設置關鍵控制點，進行風險的有效防范?？梢哉f，合同審查本身就是內(nèi)部控制及風險管理的一個重要工具和手段。因此，合同審查工作作為企業(yè)合同管理內(nèi)部控制的一個重要環(huán)節(jié)，應遵循企業(yè)內(nèi)部控制規(guī)章制度的相關要求而開展。
( 3) 商業(yè)慣例審查要包括國際認可的、行業(yè)通行的、權威協(xié)會認可的商業(yè)慣例等。商務活動中，合同雙方當事人對于爭議焦點的條款往往會更易接受商業(yè)慣例的標準。比如合同的違約責任條款，除了在符合法律規(guī)定的違約金比例范圍內(nèi)，如何確定具體違約金比例，往往會看整個行業(yè)內(nèi)商業(yè)慣例是多少。合同審查人員如果對本行業(yè)有豐富的實務經(jīng)驗，依據(jù)商業(yè)慣例進行合同審查，有利于較好地把握尺度，既把風險控制在可承受的范圍，又能有效推進商務談判進程。
3 審查標準及技巧
( 1) 形式方面的要求及文義審查法。合同審查，從形式方面要求合同本身文義準確、簡潔明了、邏輯合理、結構完整。按照合同形式方面的要求，可以采取文義審查方法:應從合同名稱到合同結構做全面審查。如合同名稱是否與合同內(nèi)容一致、合同簽約主體名稱在合同抬頭處和落款處是否表述一致; 合同履行期與有效期是否一致; 條款文字表述之間有沒有矛盾等。
文義審查要充分關注字面背后的交易背景，只有充分了解和追溯合同文本形成的過程、雙方談判中的立場、觀點，才能保證合同條款的具體描述符合雙方的真實意思表示。
( 2) 實質(zhì)方面的要求及對照審查法、條款分析審查法。合同實質(zhì)方面的要求包括兩方面: 一是合同的約定符合法律的規(guī)定，主要條款完整。二是要求合同雙方權利義務明晰、具體。針對合同條款合法、完備的要求，可以采取對照審查方法:對照法律法規(guī)的規(guī)定，檢查合同主要條款是否完整、合同條款有無與之相抵觸之處。對于不一致的地方，要按照法律法規(guī)的規(guī)定修改或補充相應條款。合同條款合法、完整是合同審查工作的最低紅線要求，不能逾越。
在符合法律法規(guī)的情況下，檢查合同條款的表達是否準確、到位。針對合同權利義務明晰、具體的要求，可采取條款分析審查法。
要求合同權利義務明晰、具體是在合同條款合法、完整的基礎上，提出的更高要求。合同雙方的權利義務明確，除了要求合同中設置齊備相應的條款之外，更重要的是這些條款要具有可辨識性，能明確具體地表明雙方的權利義務內(nèi)容。這些條款越容易被辨識，權利義務越明確具體。
采取條款分析審查法主要體現(xiàn)在對合同履行義務主體、客體、標準、期限、履行方式、違約責任等方面約定時，審查其易辨識性。如對履行主體，是否有對委托代表及人權限的明確約定; 履行客體方面，商品的規(guī)格是否明確具體，服務的技術要求是否清晰; 履行時間方面，延期交貨具體的含義約定是否清晰; 違約責任的約定須達到依約即能判斷哪種行為出現(xiàn)便屬于違約的程度。如果這些條款約定得沒有辨識度，那么將是糾紛和爭議的易發(fā)處。
( 3) 商務性方面的要求及會簽審查法。企業(yè)合同是商務活動的結果，要求合同條款具有較強的可操作性。企業(yè)進行合同的內(nèi)部審查時，要根據(jù)合同類型、簽署的背景、企業(yè)經(jīng)營目的、合同相對方的特點，對合同履行中會發(fā)生的情況和問題，進行預判并形成相應的針對性條款，提高合同條款的可操作性。如根據(jù)合同標的特性，對標的的測量及計算約定誤差范圍、對服務的完成約定可量化的驗收標準; 根據(jù)合同相對方的資信及強勢程度，設定不同標準的防范性條款;根據(jù)合同背景及類型特點，增加實用性條款等。
1.采購部門法律意識淡薄
漠視、不遵守企業(yè)內(nèi)部各項采購程序與規(guī)定，甚至存在僥幸心理，不按照合同履約，甚至違約、違規(guī)、違法侵權，給企業(yè)帶來各類法律風險。
2.忽視合同履約過程的監(jiān)督
煤炭企業(yè)往往重視合同前期的準備，如嚴格招投標程序、重視商務談判。但對于合同履行過程，則多依靠現(xiàn)場工作人員的素質(zhì)，導致履約質(zhì)量參差不齊，存在風險。
3.企業(yè)合同管理制度落實不到位
制定合同相關管理制度比較完善，由于在把控合同全過程中涉及的崗位較多。因此，在實際執(zhí)行過程中會存在偏差。
二、合同簽訂前的法律風險及防控辦法
合同簽訂之前的風險對風險防范是最有效、最根本的。必須嚴格審查相對人主體資格、相關資質(zhì)、履約能力，并充分評估各項法律風險發(fā)生幾率，避免將來發(fā)生糾紛。
1.主體不適格
第一，表現(xiàn)形式。供應商主體不合格、資質(zhì)存在瑕疵導致合同無效、不能完全履行，甚至影響采購物品質(zhì)量。法人或其他組織未經(jīng)工商登記或已經(jīng)吊銷、注銷導致合同無效、合同效力待定、合同部分無效等風險。相對人企業(yè)名稱與其所持資質(zhì)（各類行政許可證、特許經(jīng)營、生產(chǎn)許可證等）不一致，導致合同無效甚至工商處罰。第二，防控辦法。在合同簽約前，嚴格審查相對人的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，并與全國企業(yè)信用查詢系統(tǒng)查詢比對。涉及特殊行業(yè)的，要求相對人提供經(jīng)營行政許可。在審查中更要注意相對人若是分公司或其他形式的分支機構，要審查對分支機構的授權范圍。要盡量核實相對人提供資質(zhì)證件的真實性。
2.合同條款約定不當
第一，表現(xiàn)形式。采購標的約定不明，包括采購合同標的采用不規(guī)范簡稱，未標明型號、生產(chǎn)廠家、品牌或與采購計劃不一致，導致采購物品質(zhì)量下降、不能使用的風險；采購標的相關技術參數(shù)約定不明確，導致采購目標失當；驗收標準約定不明確，導致雙方驗收質(zhì)量爭議，或由此帶來的對于檢測機構、檢測風云爭議等。合同履約期限約定不明確，導致合同延遲履行帶來提前或逾期交貨，增加保管、倉儲等費用；對于履行地點和交貨方式約定不明確，則容易導致貨運中轉中意外導致雙方責任承擔的風險；違約責任約定不明確，若在日后合同履行過程中發(fā)生爭議，導致部分違約的情形下難以計算損失等風險；爭議解決條款約定不明確，則可能導致我方增加訴訟成本等風險。第二，防控辦法。在合同條款審查過程中，要明確約定合同標的名稱、規(guī)格型號、產(chǎn)地及品牌，核查是否與采購計劃一致。對于技術規(guī)格復雜的大型設備，應將技術詳細規(guī)格作為合同附件同時留存，避免將來合同履行過程產(chǎn)生糾紛。約定明確交貨方式、履約地點，注重明確爭議解決條款等。
3.結算條款約定不當
第一，表現(xiàn)形式。雙方付款方式約定明顯不利于其中一方，有預付款情形的，買方支付預付款后賣方遲遲不發(fā)貨，延誤使用時間；又或者預付款比例不合適，造成大量資金占用。支付方式約定與現(xiàn)場使用不一致，有可能造成已付款但合同標的使用產(chǎn)生問題，造成我方損失。第二，防控辦法。制定預付款相關制度，確定合理的預付款比例。按照現(xiàn)場實際，使用確定按期支付采購價款。
4.驗收方式不當
第一，表現(xiàn)形式。驗收時，庫管未嚴格按照合同核對采購物資的型號、數(shù)量、規(guī)格等，未找相關機構檢驗某些大型設備，便視為合格入庫。這些行為都是明顯確認合同約定，在發(fā)生糾紛時對采購方不利。第二，防控辦法。制定合理的驗收與庫房管理規(guī)定，制定庫房管理人員的崗位職責與工作流程，并嚴格執(zhí)行。驗收大型設備可在合同中約定由某些機構出具檢測報告或者約定在設備運行期內(nèi)出現(xiàn)問題的相關解決辦法。對在驗收方面存在的問題要及時收集現(xiàn)場資料，通報法律事務部門。
三、結語
在煤礦企業(yè)采購合同法律風險防范的過程中，最主要、最根本的就是要企業(yè)管理人員、采購部門人員、法務部門人員形成正確的法律風險防范意識。要對采購合同進行全過程的管理和風險防控。對于簽約方選擇、合同文本擬定、到貨驗收及質(zhì)保期等，都要進行全過程風險防控，把控各個環(huán)節(jié)，確保采購合同風險防控的全局化管理。
作者:栗慧 單位:山西潞安礦業(yè)（集團）有限制責任公司李村煤礦建設管理處
本文從對工程項目風險管理的基本內(nèi)容、風險管理措施的研究出發(fā)，針對建設工程風險管理在項目管理中的重要性，提出加強建設工程風險管理的對策，以便建立和完善有效的風險管理體系，保證建設工程項目順利的開展與實施。
1. 風險管理概述
20世紀80年代以來，風險管理的理論研究和應用在英美發(fā)達國家發(fā)展較快。英國南安普頓大學Chapman教授在《Risk Analysis for Large Projects: Models, Methods and Cases》（C.B.Chapman，1987）一書中提出風險工程是對各種風險分析技術的集成，以有效地項目管理為目的。風險管理的過程主要有以下四個步驟：
（1）Hazard Identification（危害辨識）
風險因素的識別標志著風險管理開始的過程，也是風險評估的基礎。風險識別就是確定項目中存在哪些風險，這些風險對項目會產(chǎn)生的影響，并將這些風險及其特性歸檔。對風險的識別可以通過感性認識和經(jīng)驗進行判斷，但更重要的是依據(jù)各種客觀的統(tǒng)計、以前類似項目的資料和風險記錄，通過分析、歸納和整理，從而發(fā)現(xiàn)各種風險的損害情況及其規(guī)律性。
（2） Risk Assessment （風險評估）
風險評估主要從定性和定量兩個方面進行分析，常用的定性風險評估分析的方法有：調(diào)查與專家打分法、層次分析法等;定量分析方法主要有、PERT（計劃評審技術）、敏感性分析、、模糊數(shù)學法、多目標決策樹模型、影像圖、效用理論等。
（3）Risk Response（風險回應）
風險回應的任務是通過減少危害發(fā)生的概率或者減輕風險發(fā)生的后果，把處于不可容忍風險區(qū)的危害減輕至可容忍風險區(qū)，同樣的道理，把處于可容忍風險區(qū)的危害減輕至可忽略風險。主要有以下回應方式：風險回避（Avoid the Risks），風險減少（Reduce the Risks），風險轉移及自留(Transfer and Retain the Risks)。
（4）Emergency Preparedness（應急準備）
應急準備主要指施工現(xiàn)場的安全，其目的是為了減少潛在危害發(fā)生的概率，最小化傷亡、損失。
2. 建設工程風險管理現(xiàn)狀及存在的主要問題
我國國內(nèi)很多大型的工程項目已經(jīng)成功的應用了風險管理控制的方法并取得了良好的效益，但是我國目前現(xiàn)階段對建設工程項目風險管理的研究不夠具體深入，應用不夠廣泛普及。我國建設工程風險管理存在的主要問題有：
2.1項目風險管理相關的法律、法規(guī)不完善
建設項目風險管理的相關法律缺乏相配套的實施細則，在具體條款中沒有針對不同工程特點的具體規(guī)定，因此執(zhí)行過程中就不能做到有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究。法律、法規(guī)的不完善造成了在建設工程項目的具體實施中社會的失信現(xiàn)象、商務違約以及拖欠，加大了建設企業(yè)經(jīng)營中的信用風險。
2.2企業(yè)風險管理意識的淡薄
建設單位對工程擔保和工程保險的重要性認識不足，風險管理的意識不強，對風險管理缺乏系統(tǒng)而明確的目標、體系和具體內(nèi)容。對于風險管理控制也僅僅局限于建設工程的質(zhì)量、進度、安全等方面，缺乏專業(yè)的風險管理控制措施。
2.3項目風險管理人員素質(zhì)偏低
目前企業(yè)內(nèi)部風險管理人員一般多數(shù)由施工管理人員兼任，對建設項目管理、風險管理等運用能力較差，不能對風險進行很好的識別和評價；即使意識到了風險，對風險也僅靠直覺和經(jīng)驗進行處理，這嚴重的阻礙了風險評估以及管理的工作，從而影響到了建設項目風險管理的質(zhì)量。
2.4保險公司和銀行服務的滯后性
工程保險和工程擔保需要相當數(shù)量的符合資格條件的擔保人和經(jīng)紀人，這樣才能形成具有一定競爭力的擔保人市場。部分國內(nèi)銀行雖然開展了一些保函業(yè)務，但還不是很普遍；保險公司按照現(xiàn)行法律規(guī)定不能從事?lián)I(yè)務，而承包商之間的同業(yè)擔保也還沒有發(fā)展起來。
3. 建設工程項目風險管理對策
3.1完善風險管理相關的法律法規(guī)和合同管理
建立和推行工程擔保、工程保險制度，必須以法律法規(guī)做保障，用合同相制約?！逗贤ā?、《擔保法》、《保險法》和《建筑法》、《招標投標法》、《建設工程質(zhì)量管理條例》等相關法律法規(guī)做為工程擔保和工程保險的法律依據(jù)，建設主管部門應盡快出臺相關的政策，制定相應的行業(yè)法規(guī)和管理制度，建立符合我國實際情況的工程擔保和工程保險制度，研究合理的工程擔保和工程保險的收費標準及收取辦法等，建立和完善工程擔保、工程保險制度。
3.2發(fā)展擔保人市場
為了促進工程風險管理中介機構的積極發(fā)展，建立完善的工程擔保制度，除了繼續(xù)發(fā)揮銀行的作用，還應當積極發(fā)展其他具備相關條件的機構擔當擔保人，這樣才能形成具有一定競爭力的擔保人市場。
3.3積極發(fā)展工程風險管理中介咨詢機構
工程保險經(jīng)紀人、人和工程風險管理咨詢公司，受業(yè)主或承包商的委托與保險公司洽談保險合同并進行索賠工作，同時也應對工程風險管理技術進行開發(fā)與研究，對風險管理工作進行咨詢與培訓；對工程擔保或工程保險中產(chǎn)生的糾紛進行處理，對建設工程的質(zhì)量與安全進行監(jiān)督與管理工作。
參考文獻：
由于監(jiān)管體系的不同，融資租賃行業(yè)分為“金融租賃”和“融資租賃”，金融租賃公司由銀監(jiān)會審批和監(jiān)管，融資租賃公司由商務部和國稅總局審批和監(jiān)管，造成了兩類公司在經(jīng)營管理和監(jiān)管模式上的不同和區(qū)別。
一、“金融租賃”和“融資租賃”的相同處
1.法律定義相同
融資租賃司法解釋第一條規(guī)定人民法院應當根據(jù)合同法第二百三十七條的規(guī)定，結合標的物的性質(zhì)、價值、租金的構成以及當事人的合同權利和義務，對是否構成融資租賃法律關系作出認定。合同法第二百三十七條規(guī)定融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。不管是金融租賃還是融資租賃，在法律上是一致的，法理上沒有區(qū)別。
2.會計定義相同
企業(yè)會計準則第21號第五條規(guī)定：融資租賃是指實質(zhì)上轉移了與資產(chǎn)所有權有關的全部風險和報酬的租賃。其所有權最終可能轉移，也可能不轉移。會計注重的是實質(zhì)，不管是金融租賃還是融資租賃，其會計處理都要按準則的標準來處理。會計定義是相同的。
3.稅務定義相同
稅法的制定依據(jù)法律，企業(yè)依法納稅，不管是“金融租賃”還是“融資租賃”，其稅法和征收政策相同。都曾被劃歸為“金融保險業(yè)”。營改增以后，融資租賃被劃定為現(xiàn)代服務業(yè)中的特殊產(chǎn)業(yè)，單獨制定稅收政策。金融保險業(yè)雖在現(xiàn)代服務業(yè)范疇，但沒有進入這次營改增范圍。
4.業(yè)務操作原理相同
租賃企業(yè)最基本的直租和售后回租等業(yè)務，其操作原理都要依法而行，都不能離開融資租賃的法律標準，都要遵守兩個合同三方當事人原則。
二、“金融租賃”和“融資租賃”的不同處
1.法律授權不同
銀監(jiān)會對金融租賃公司的審批和監(jiān)管是按《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》履行行政管理職責，目前尚未見到人大通過的法律文件允許商務部對融資租賃公司的前置審批和監(jiān)管進行授權。商務部只出臺《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》規(guī)定了監(jiān)管，沒有規(guī)定審批事項。
2.產(chǎn)業(yè)歸屬不同
金融租賃公司是非銀行金融機構，按照《巴塞爾協(xié)議》資本充足率不能低于8%進行風險控制，監(jiān)管部門按照放款人監(jiān)管。融資租賃公司是非金融機構企業(yè)，按照“風險資產(chǎn)不得超過凈資產(chǎn)總額的10倍。”的要求進行風險管理。沒有進入資金市場資格，借款比例不會超過一般企業(yè)的資產(chǎn)負債比例限制，實際做為一個信用銷售公司來監(jiān)管。
3.財稅政策不同
金融租賃公司屬于非銀行金融機構，可以享受財政部《金融企業(yè)呆賬準備提取管理辦法》的政策待遇：“金融企業(yè)應當于每年年度終了根據(jù)承擔風險和損失的資產(chǎn)余額的一定比例提取一般準備”。融資租賃公司是非金融機構，不能享有上述待遇。
4.業(yè)務范圍不同
金融租賃公司除銀行系外，還可以吸收股東存款、進入同業(yè)拆借市場、發(fā)行金融債券。融資租賃公司中只有中外合資企業(yè)，可以從股東處借款，但不能吸收股東存款。也不能進入銀行間同業(yè)拆借市場。
5.租賃標的物范圍不同
金融租賃公司的租賃標的物限制在“固定資產(chǎn)”，監(jiān)管可以窗口指導來調(diào)整固定資產(chǎn)的經(jīng)營范圍。融資租賃公司的標的物限制在“權屬清晰、真實存在且能夠產(chǎn)生收益權的租賃物為載體”。融資租賃標的物的靈活性與會計準則和稅收政策不符。
6.計提呆壞賬準備金不同
金融租賃公司可以按照《金融企業(yè)呆賬準備提取管理辦法》在沒有發(fā)生損失前計提呆壞賬準備金。而融資租賃公司的租賃物發(fā)生了損失才可以計提準備金。
7.租賃資產(chǎn)登記方式不同
金融租賃公司的租賃資產(chǎn)在人行的《融資租賃登記公示系統(tǒng)》進行登記。而融資租賃公司的租賃資產(chǎn)每個季度向《全國融資租賃企業(yè)管理信息系統(tǒng)》傳入經(jīng)營數(shù)據(jù)，以此作為公示登記。
關鍵詞：
煤炭企業(yè)；采購合同管理；法律風險
采購合同的風險管理應包括事前、事中、事后管理，相應企業(yè)法律部門的職責包括合同簽約前監(jiān)督、合同簽訂審查、合同履約過程跟蹤、合同糾紛處理幾個方面。這幾個方面缺一不可，也是企業(yè)各類合同管理的核心。企業(yè)法律風險是指在法律實施過程中，由于行為人做出具體不規(guī)范的法律行為，而導致與企業(yè)期望目標相違背的法律不利后果發(fā)生的可能性，包括內(nèi)部風險和外部風險。但外部風險往往不是企業(yè)自身所能控制的。因此，本文重點闡釋內(nèi)部風險。
一、采購合同法律風險產(chǎn)生的原因
1.采購部門法律意識淡薄
漠視、不遵守企業(yè)內(nèi)部各項采購程序與規(guī)定，甚至存在僥幸心理，不按照合同履約，甚至違約、違規(guī)、違法侵權，給企業(yè)帶來各類法律風險。
2.忽視合同履約過程的監(jiān)督
煤炭企業(yè)往往重視合同前期的準備，如嚴格招投標程序、重視商務談判。但對于合同履行過程，則多依靠現(xiàn)場工作人員的素質(zhì)，導致履約質(zhì)量參差不齊，存在風險。
3.企業(yè)合同管理制度落實不到位
制定合同相關管理制度比較完善，由于在把控合同全過程中涉及的崗位較多。因此，在實際執(zhí)行過程中會存在偏差。
二、合同簽訂前的法律風險及防控辦法
合同簽訂之前的風險對風險防范是最有效、最根本的。必須嚴格審查相對人主體資格、相關資質(zhì)、履約能力，并充分評估各項法律風險發(fā)生幾率，避免將來發(fā)生糾紛。
1.主體不適格
第一，表現(xiàn)形式。供應商主體不合格、資質(zhì)存在瑕疵導致合同無效、不能完全履行，甚至影響采購物品質(zhì)量。法人或其他組織未經(jīng)工商登記或已經(jīng)吊銷、注銷導致合同無效、合同效力待定、合同部分無效等風險。相對人企業(yè)名稱與其所持資質(zhì)（各類行政許可證、特許經(jīng)營、生產(chǎn)許可證等）不一致，導致合同無效甚至工商處罰。第二，防控辦法。在合同簽約前，嚴格審查相對人的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，并與全國企業(yè)信用查詢系統(tǒng)查詢比對。涉及特殊行業(yè)的，要求相對人提供經(jīng)營行政許可。在審查中更要注意相對人若是分公司或其他形式的分支機構，要審查對分支機構的授權范圍。要盡量核實相對人提供資質(zhì)證件的真實性。
2.合同條款約定不當
第一，表現(xiàn)形式。采購標的約定不明，包括采購合同標的采用不規(guī)范簡稱，未標明型號、生產(chǎn)廠家、品牌或與采購計劃不一致，導致采購物品質(zhì)量下降、不能使用的風險；采購標的相關技術參數(shù)約定不明確，導致采購目標失當；驗收標準約定不明確，導致雙方驗收質(zhì)量爭議，或由此帶來的對于檢測機構、檢測風云爭議等。合同履約期限約定不明確，導致合同延遲履行帶來提前或逾期交貨，增加保管、倉儲等費用；對于履行地點和交貨方式約定不明確，則容易導致貨運中轉中意外導致雙方責任承擔的風險；違約責任約定不明確，若在日后合同履行過程中發(fā)生爭議，導致部分違約的情形下難以計算損失等風險；爭議解決條款約定不明確，則可能導致我方增加訴訟成本等風險。第二，防控辦法。在合同條款審查過程中，要明確約定合同標的名稱、規(guī)格型號、產(chǎn)地及品牌，核查是否與采購計劃一致。對于技術規(guī)格復雜的大型設備，應將技術詳細規(guī)格作為合同附件同時留存，避免將來合同履行過程產(chǎn)生糾紛。約定明確交貨方式、履約地點，注重明確爭議解決條款等。
3.結算條款約定不當
第一，表現(xiàn)形式。雙方付款方式約定明顯不利于其中一方，有預付款情形的，買方支付預付款后賣方遲遲不發(fā)貨，延誤使用時間；又或者預付款比例不合適，造成大量資金占用。支付方式約定與現(xiàn)場使用不一致，有可能造成已付款但合同標的使用產(chǎn)生問題，造成我方損失。第二，防控辦法。制定預付款相關制度，確定合理的預付款比例。按照現(xiàn)場實際，使用確定按期支付采購價款。
4.驗收方式不當
第一，表現(xiàn)形式。驗收時，庫管未嚴格按照合同核對采購物資的型號、數(shù)量、規(guī)格等，未找相關機構檢驗某些大型設備，便視為合格入庫。這些行為都是明顯確認合同約定，在發(fā)生糾紛時對采購方不利。第二，防控辦法。制定合理的驗收與庫房管理規(guī)定，制定庫房管理人員的崗位職責與工作流程，并嚴格執(zhí)行。驗收大型設備可在合同中約定由某些機構出具檢測報告或者約定在設備運行期內(nèi)出現(xiàn)問題的相關解決辦法。對在驗收方面存在的問題要及時收集現(xiàn)場資料，通報法律事務部門。
三、結語
在煤礦企業(yè)采購合同法律風險防范的過程中，最主要、最根本的就是要企業(yè)管理人員、采購部門人員、法務部門人員形成正確的法律風險防范意識。要對采購合同進行全過程的管理和風險防控。對于簽約方選擇、合同文本擬定、到貨驗收及質(zhì)保期等，都要進行全過程風險防控，把控各個環(huán)節(jié)，確保采購合同風險防控的全局化管理。
參考文獻：
1.引言
近年來隨著國際貿(mào)易范圍的逐步擴展和世界經(jīng)濟的快速發(fā)展，世界各國對以石油為主的能源需求量越來越大。石油企業(yè)合同管理作為企業(yè)對以自身為當事人的合同依法進行訂立、履行、變更、解除、轉讓、終止以及審查、監(jiān)督、控制等一系列行為的總稱，能夠在相關法律法規(guī)的保證下，最大限度地保護石油企業(yè)的利益，實現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。但在我國受到傳統(tǒng)觀念的影響以及一些西方國家貿(mào)易壁壘等因素的制約，企業(yè)合同管理方面依然存在著不少的風險，給企業(yè)的長遠發(fā)展帶來了巨大的隱患。
2.石油企業(yè)合同管理的重要意義
2.1加強合同管理有利于降低企業(yè)風險
企業(yè)相關合同是維護企業(yè)利益，明確雙方職責的重要依據(jù)，是企業(yè)通過法律法規(guī)維護自身權益的重要保證。特別是對于石油企業(yè)而言，通常合同涉及金額多、范圍廣，一旦出現(xiàn)問題，就容易給企業(yè)造成巨大的經(jīng)濟損失，因此加強合同管理能夠有效地促進企業(yè)管理的科學化、正規(guī)化，避免出現(xiàn)相關的貿(mào)易風險和合同風險。
2.2加強合同管理有利于提高企業(yè)效率
加強合同管理，使合同從簽約立項，到合同簽訂以及履行能夠有一個完整的體系規(guī)范，能夠進一步明確合同雙方的職責和權益，督促其按照合同約定履職盡責，做到有法可依、有章可循，從而提高企業(yè)信譽，促進現(xiàn)代企業(yè)制度的建立。
2.3加強合同管理有利于減少經(jīng)濟糾紛
導致經(jīng)濟合同糾紛的因素有多種，而其中有些原因是由于合同簽訂過程中相關條款不完備、不明確、表述不清楚權利義務不對等等因素造成的，因此加強企業(yè)合同管理，掌握合同法規(guī)的基本知識，提高執(zhí)行合同的自覺性，增強法制觀念，做到防患于未然。
3.當前石油企業(yè)合同管理存在的主要風險
3.1企業(yè)法制意識不健全
受到市場競爭激勵和國際經(jīng)濟形勢不穩(wěn)定的影響，一些石油企業(yè)在簽訂合同時存在著法制觀念淡薄、風險意識差的問題。一是在合同簽訂時，缺乏對對方情況的了解，有的甚至沒有對對方基本資質(zhì)進行調(diào)查，更有一些企業(yè)沒有建立有效的合同管理制度，致使合同原件丟失，一旦自身權益受到損害，難以主張權利。二是在合同履行階段，缺乏對企業(yè)自身和對方的監(jiān)管，難以有效對合同履行進程進行監(jiān)督，而對于在合同履約中突發(fā)問題沒有很好進行協(xié)調(diào)處理，導致合同風險的發(fā)生。三是在對人員的管理中，有的企業(yè)沒有明確人員的授權制度，有的員工未經(jīng)授權就對外簽訂合同，導致合同風險的發(fā)生，影響企業(yè)的發(fā)展。
3.2合同文本格式不規(guī)范
合同是當事人或當事雙方之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護。在實際的工作中往往由于主觀或客觀因素的影響，企業(yè)在合同文本方面還存在不規(guī)范、不清楚的地方。如在一些產(chǎn)品的表述方面，片面使用口語，而對其具體型號、規(guī)格等方面沒有進行明確的表述，導致在履約時出現(xiàn)爭議，有的企業(yè)在與外企合作時，在語言表述方面由于相關專業(yè)人員素質(zhì)以及對西方習慣理解的偏差，導致對合同理解的偏差。
3.3電子商務應用不熟練
電子商務是近年來新興的商務模式，有效地提高了國際貿(mào)易的效率。但在我國一些石油企業(yè)對電子商務的應用缺乏足夠的認識，有的依然固步自封，對電子商務的優(yōu)勢視而不見，在雙方合同履行中難以有效應用電子商務的優(yōu)勢；有的企業(yè)則片面的依賴電子商務模式，對其可能存在的風險沒有足夠的認識，往往導致問題的發(fā)生，影響了合同管理的質(zhì)量。
3.4對國際業(yè)務了解不透
隨著國際交流的日益頻繁，越來越多的石油企業(yè)進入了國際市場。因此能夠正確、全面的對國際貿(mào)易規(guī)則進行掌握，對于實現(xiàn)合同管理高質(zhì)量就具有十分重要的意義。但一些石油企業(yè)對國際貿(mào)易中的相關制度了解不透徹，對國際法的有關規(guī)定掌握不全面，往往導致合同管理中存在著隱患。
4.石油企業(yè)合同管理風險防范的措施
提高石油企業(yè)合同管理質(zhì)量，必須要從企業(yè)內(nèi)外兩個方面入手，在制度建設、人員管理、觀念意識等方面做好工作，才能有效提高管理質(zhì)量。
4.1增強企業(yè)的法制觀念
增強企業(yè)法制觀念必須要從多方面做好工作。一是企業(yè)管理者要增強法制意識，逐步適應市場發(fā)展正規(guī)化的趨勢，加強風險預測、風險管理的觀念。樹立全過程風險管理意識，從簽訂前對方資質(zhì)的了解，到合同簽訂、合同履行等階段做好過程控制工作。二是加強合同管理者的法律觀念。時刻牢記法律法規(guī)的重要意義，加強對相關法律法規(guī)的學習，認真履行自身職責。三是加強合同文本的規(guī)范，在文字表示、條款約定等方面嚴格按照法律法規(guī)的要求，確保合同條款清晰，不發(fā)生因文字表述帶來的合同糾紛。
4.2適應信息化發(fā)展趨勢
不斷提高企業(yè)信息化管理的自動化程度，提高相關人員的管理水平，適應電子商務發(fā)展的需要，認清其優(yōu)勢和弊端，揚長避短，真正讓電子商務為我所用。要建立符合本行業(yè)、企業(yè)特點的合同信息化管理系統(tǒng)，優(yōu)化合同管理流程。充分發(fā)揮計算機自動化功能，對合同管理中人工實現(xiàn)的比較復雜的環(huán)節(jié)進行優(yōu)化。加強管理人員的風險防范意識。計算機技術的發(fā)展在給人們的管理帶來方便的同時，也帶來了許多潛在的威脅，黑客攻擊、網(wǎng)絡病毒泛濫等等使合同信息化安全管理顯得尤為重要。因此，合同管理人員應不斷提高計算機風險防范意識，建立安全的合同信息化管理系統(tǒng)。
4.3加強合同管理者素質(zhì)
物流產(chǎn)業(yè)作為服務行業(yè)在我國屬于新興產(chǎn)業(yè)，其發(fā)展過程、組織形式和相關的法律法規(guī)的完善都還需要一個時間過程，不同形式的物流服務涉及的法律關系和性質(zhì)也不相同。目前我國物流服務市場上存在的物流服務組織形式及其內(nèi)容主要有表1所示的幾種方式。第一種經(jīng)營方式與傳統(tǒng)倉儲運輸業(yè)務的區(qū)別不大，在法律性質(zhì)上從屬于運輸倉儲合同關系；第二種經(jīng)營方式一般在提供一種性質(zhì)的物流服務的同時附加另外一種服務，諸如倉庫所有者在租賃合同中另外附屬搬卸勞務服務，那么這份合同就是租賃合同和委托合同的綜合，從法律性質(zhì)上來看就合同具體約定；第三種經(jīng)營方式在法律性質(zhì)上表現(xiàn)為委托合同關系。
不同的物流服務組織形式其法律性質(zhì)不同，所承擔的權利義務關系也隨之變化。在物流服務實踐中有不少物流企業(yè)由于不清楚自身的法律地位而錯誤地承擔了本來該由對方承擔的合同義務。例如貨物承運人投保后，保險公司一般會設置免賠額度，在因不可抗力或第三人造成的貨物損失發(fā)生時，承運人在從保險公司獲得賠償?shù)耐瑫r要全額賠償貨物委托方，這樣就使得承運人不可避免地遭受免賠額損失，這與一般的保險慣例原則是相違背的。因此物流服務合同中對于行為性質(zhì)認知的偏差和錯位會導致很大風險。
1.2電子信息方式的合同成立、變更事項
電子商務網(wǎng)絡技術的發(fā)展使得電子合同成為了一種普遍的合同訂立和變更的手段，物流服務合同當事人可以通過EDI或電子郵件的方式進行合同設立、變更和終止。這種方式的合同簽訂行為有可能為合同帶來各種法律風險。這是因為合同要約和承諾通過信息網(wǎng)絡進行傳輸，其身份確認和識別依靠認證機構認證或網(wǎng)絡密碼，簽字蓋章被數(shù)字簽名所取代，電子合同的訂立對于格式?jīng)]有嚴格的要求，電子證據(jù)容易被修改或仿冒，同時由于網(wǎng)絡安全技術一般總是相對滯后，同時我國的合同法和相關法律還沒有對電子合同和電子證據(jù)給予有效的地位確認和身份認同，這就使得電子證據(jù)形式的物流服務合同的合法性遭到了廣泛的質(zhì)疑。
1.3其他不同類型合同所隱藏的風險
運輸合同是承運人根據(jù)貨物委托人的要求將貨物送到目的地并交付收貨人并為此索取相應報酬的合同。運輸合同風險是物流企業(yè)的重要物流服務合同風險之一，這是因為運輸服務是重要的物流服務之一，物流企業(yè)既可以是承運人又可以是托運人，有時兩種身份兼而有之，其承擔的法律權利義務關系也不盡相同。物流企業(yè)之間進行業(yè)務協(xié)同也會存在合同風險。物流服務合同中一般會涉及到多個物流主體或不同物流資源的整合協(xié)同服務，如果在這個過程中客戶貨物或利益發(fā)生損失后，不管造成損失的責任來自哪一方，對客戶的賠償要由簽訂合同的物流企業(yè)方負責首要責任，然后再進行分攤，如果合作伙伴間的資信都比較好，這樣的損失每一方都會降到最低，否則的話合同簽訂方會損失慘重。此外還會出現(xiàn)各種投資風險、租賃風險、意外事故或合作伙伴的利益博弈風險等。
2物流企業(yè)服務合同法律風險的防范策略
根據(jù)物流服務合同中潛在的法律風險來源及作用機制的分析，本文認為物流企業(yè)應該從以下幾個方面做好物流服務合同法律風險的防范。
2.1仔細審視合同條款明確權利義務關系
物流服務合同條款是當事人雙方意思表示一致的產(chǎn)物，為了使得物流服務合同能夠順利執(zhí)行，或者在發(fā)生糾紛和爭議時能夠清晰地辨識雙方的權利義務關系，當事人在設計合同條款時應該做到具體、全面、明確，對字詞進行仔細推敲，力圖避免多種解釋和模棱兩可的現(xiàn)象。另外對于采取格式條款訂立的物流服務合同要特別注意，格式條款訂立方應該采取合理必要的方式提請合同對方注意免責條款并給予相關的解釋。
2.2合理使用免責條款正當規(guī)避合同風險
免責條款是指物流服務合同中雙方當事人在合同中約定的旨在限制或免除未來責任的條款。根據(jù)合同意思自治的原則和精神，物流服務合同簽訂中除了對當事人的權利義務關系進行設定之外，還可以對違約責任的承擔條件、方式以及相關義務的限制、免除等條件進行約定，使得合同當事人可以對于合同執(zhí)行中可能的風險進行適當?shù)姆峙?，從而能夠快速達成交易和促進合同順利執(zhí)行的目的。
2.3要求提供擔保加強合同管理
物流服務合同中的擔保是指在物流服務合同相關債務人不能按照合同履行義務的情況下，有其擔保人承擔責任并履行合同義務或債權關系的一種法律制度。物流服務合同中的擔保形式可以包括但不限于以下幾種情況，即定金、質(zhì)押、保證、抵押和留置；另外物流企業(yè)加強合同管理也是進行合同風險管理的重要手段，諸如成立專門的合同管理機構，提高合同管理人員的業(yè)務素質(zhì)，建立健全完整的規(guī)章制度，對于合同履行的過程進行全程監(jiān)管等。
3案例分析-X倉儲公司在倉儲合同履行中的風險過失及防范策略
3.1案例
X倉儲公司與Y企業(yè)在2009年7月簽訂了一份倉儲合同，合同規(guī)定：Y企業(yè)在X公司的倉庫中存放紙漿，X公司需要保證倉庫溫度不高于15度，濕度不大于70%，倉庫要配備相應的降溫除濕設備，存放時間為2009年8月1日到11月30日，Y企業(yè)每月向X公司支付倉儲費用2萬元，不經(jīng)Y企業(yè)簽字X公司不得允許任何人提取紙漿，否則X公司承擔一切責任。隨后Y企業(yè)將共500噸的紙漿的提單、保險單、發(fā)表等單據(jù)交由X公司，X公司在7月30日提取貨物后存放倉庫并向Y企業(yè)開具了相關文書。
8月10日X公司的空調(diào)設備發(fā)生故障，直到9月15日故障才徹底排除。期間Y企業(yè)的紙漿一直存放在27度的環(huán)境中并發(fā)生了霉變。X公司發(fā)現(xiàn)這種情況并在多次聯(lián)系Y企業(yè)未果后為了防止損失進一步擴大將貨物與10月10日作為廢品進行了變賣，獲得價款60萬元。10月25日Y企業(yè)向X公司提出提取貨物要求時，X公司聲稱已經(jīng)變賣處理。協(xié)商未果Y企業(yè)向法院X公司要求賠償300萬元。法院判決X公司向Y企業(yè)賠付50噸紙漿價值150萬元，駁回Y企業(yè)其他要求。
3.2X倉儲公司在倉儲合同履行中的不當行為
3.2.1X公司沒有按照合同規(guī)定履行貨物保管義務。X公司沒有提供滿足Y企業(yè)紙漿存放的倉庫環(huán)境和必要的完好設備，其空調(diào)設備故障沒有得到及時有效的處置使得貨物因為保存溫度過高發(fā)生了霉變，X公司的行為構成了違約，應該承擔保管不善的責任。根據(jù)《合同法》第374條規(guī)定，“保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應當承擔損害賠償責任”，因此X公司應該對于Y企業(yè)倉儲貨物的損失承擔賠償責任。
3.2.2X公司對于倉儲貨物的處置方式不妥當。X公司在發(fā)現(xiàn)貨物霉變后，雖然也嘗試聯(lián)系了Y企業(yè)，但在未果的情況下將其貨物作為廢品處理且未進行提存公證。根據(jù)《合同法》390條規(guī)定，“保管人對入庫倉儲物發(fā)現(xiàn)有變質(zhì)或者其它損壞，危及其它倉儲物的安全和正常保管的，應當催告存貨人或者倉單持有人做出必要的處置。因情況緊急，保管人可以做出必要的處置，但事后應當將該情況及時通知存貨人或者倉單持有人”，很顯然X公司的做法沒有嚴格按照法律規(guī)定進行。
3.3倉儲合同法律風險防范和控制的建議
從本案例分析中，倉儲合同法律風險防范和控制應該從以下幾個方面著手：
3.3.1合同條款要完備一致。物流倉儲合同訂立時要做到內(nèi)容完備，對驗收項目、驗收方法、期限、責任界定、損失計算方法等條款要格外注意；同時合同條款要前后一致，避免發(fā)生矛盾導致無法執(zhí)行。
3.3.2貨物入庫出庫驗收手續(xù)要嚴格。倉儲合同的貨物入庫出庫驗收要嚴格按照合同規(guī)定的程序和辦法進行，并做出書面形式的驗收記錄，相關經(jīng)辦人要簽字確認，從而明確責任避免相關爭議的發(fā)生。
（1）適應經(jīng)濟全球化的需要
目前，我國港口貨物吞吐量已連續(xù)8年保持世界第一，全球十大港口中，我國大陸地區(qū)獨占8席。港口企業(yè)強調(diào)“事后補救”，忽視了“事前防守”和“事中控制”，這種高風險的發(fā)展模式為經(jīng)濟活動中可能的欺詐、違約行為制造了機會。
（2）國有資產(chǎn)保值增值的需要
當前，國有資本仍然是港口企業(yè)的主要資本來源。國有資產(chǎn)與民營資產(chǎn)相比，保值、增值的難度更大。其根源之一就是港口企業(yè)法律風險防范意識不強，風險防控體系沒有建立，缺乏必要的風險防控手段。構建港口企業(yè)法律風險防范體系不僅可以避免國有資產(chǎn)流失，同時還可以提高國有資產(chǎn)利用效率，最終實現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值、增值。
（3）港口企業(yè)轉型發(fā)展的需要
法律風險防范作為港口企業(yè)內(nèi)部管理的重要組成部分，既可以規(guī)避發(fā)展中面臨的風險，減少直接經(jīng)濟損失；又可以樹立企業(yè)誠信形象和服務品牌，作為無形資產(chǎn)提升核心競爭力，對港口企業(yè)實現(xiàn)轉型發(fā)展具有重要的現(xiàn)實意義。
2.特殊性分析
由于港口企業(yè)資本構成、經(jīng)營模式以及戰(zhàn)略地位的特殊性，構建法律風險防范體系也要結合其內(nèi)部管控模式的特殊性和其外部法律環(huán)境的特殊性。
（1）內(nèi)部管控模式的特殊性
當前，我國港口企業(yè)基本實現(xiàn)了屬地化管理。受長期政企合一管控模式的影響，港口企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營仍然受到政策和市場的雙重影響。同時，港口企業(yè)法律風險管理基礎薄弱，員工法律意識淡薄，往往通過以往經(jīng)驗處理經(jīng)營和管理中遇到的問題與糾紛，加大了港口企業(yè)構建法律風險防范體系的難度。
（2）港口企業(yè)外部法律環(huán)境的特殊性
一是港口企業(yè)在裝卸業(yè)務中的法律地位存在著較大爭議。國內(nèi)大多數(shù)學者認為港口企業(yè)的法律地位應該屬于“獨立合同人”，如果造成貨損,只能基于《民法通則》、《合同法》來提出抗辯，無法享受《海商法》中承運人所享有的抗辯和賠償責任限制，這無疑加重了港口企業(yè)的負擔和風險。二是港口作業(yè)涉及標的額巨大，一旦發(fā)生貨損貨差事故，如果沒有相應的合同條款來明確權利義務，將承擔巨大的賠償責任。三是識別風險的法律依據(jù)較為復雜。港口作為承接國際貿(mào)易和運輸?shù)倪B接點，隨著國際貿(mào)易規(guī)則和國際運輸規(guī)則的統(tǒng)一化趨勢，法律依據(jù)不僅包含國內(nèi)相關法律，還包含大量國外法律以及國家條約。四是港口企業(yè)法律風險和自然風險、商業(yè)風險、財務風險等具有較強的伴生性和轉化性。
二、構建港口企業(yè)法律風險防范體系的對策
南京港（集團）有限公司的前身是南京港務管理局，2010年12月完成改制重組，組建南京港集團。南京港集團是南京港的主體，也是南京港最大的公共港口經(jīng)營人，主要從事石油化工、煤炭、礦石、件雜貨、集裝箱等貨種的港口物流服務。隨著南京港集團與戰(zhàn)略投資者、供應鏈上下游客戶以及社會各階層的合作與交往逐步加深，面臨的法律問題也日益復雜和多元化。南京港集團致力于法律風險防范體系的建立和完善，為企業(yè)發(fā)展提供強有力的法律保障。
1.以制度建設為根基，構建全方位、閉環(huán)式法律風險防范體系
一是完善集團法人治理結構。法人治理結構是南京港集團所有管理制度制訂的依據(jù)，也是管理制度有效執(zhí)行的保障。集團以改制重組為契機，建立了規(guī)范的法人治理架構，通過建立和完善公司章程、產(chǎn)權制度、股權結構以及議事規(guī)則等一系列公司治理制度，實現(xiàn)對法律風險的有效防范。二是建立健全法律風險防范體系基本制度。集團加快推進人力資源、生產(chǎn)經(jīng)營、財務管控、投融資、工程建設、安全監(jiān)管等制度體系建設，為法律風險防范體系提供規(guī)范嚴謹?shù)倪\行環(huán)境。三是建立“事前預防、事中控制、事后補救”的法律風險防范體系。集團從合同管理入手，規(guī)范法律事務管理程序，強化從業(yè)人員法律意識，逐步建立起由法律風險信息采集、要素識別、風險評估、防范方案制訂、措施實施、結果反饋等環(huán)節(jié)構成的全方位、閉環(huán)式法律風險防范體系，并在實踐中不斷加以改進和提高。
2.以合同管理為抓手，提升法律風險防控標準化、規(guī)范化水平
合同是企業(yè)管理和生產(chǎn)經(jīng)營的成果體現(xiàn)，是法律風險的重點領域和核心地帶。加強法律風險防范體系建設，需要高效安全的審批流程。《南京港集團合同管理辦法》規(guī)定了合同審批的制度化流程，通過梳理和規(guī)范業(yè)務、商務、建造等標準合同范本，提高了合同管理的標準化水平。通過合同管理的先試先行，推動了集團法律風險防范體系的規(guī)范化、制度化和標準化進程。
3.以信息化建設為導向，將法律風險防范體系植入企業(yè)管理流程
為有效解決長期以來形成的法律論證邊緣化、法律意見擱置化、法律救濟滯后化的問題，南京港集團積極探索利用信息化平臺，探索建立重大決策法律風險前置論證制度、重大事項法律風險即時預警制度以及重大案件法律服務跟蹤分析制度。集團將風險管控作為重要模塊，在制定信息化規(guī)劃和建設信息化綜合管理平臺過程中逐步完善權限設置及流程控制，滿足集團及下屬參控股企業(yè)、上市公司在風險管控方面的需求。
一、國際貿(mào)易網(wǎng)上交易情況概述
（一）國際貿(mào)易網(wǎng)上交易趨勢
1.是信息流、物流、資金流的整合
國際貿(mào)易業(yè)務需經(jīng)過磋商、確定交易條件、簽訂貿(mào)易合同、催證、審證、租船訂倉、報關、報檢、發(fā)貨、貨款結算等多個階段，涉及的機構和部門也包括銀行、海關、商檢、貨運船代公司、保險公司、外貿(mào)管理部門、貿(mào)促會、外管局等多個部門，各個環(huán)節(jié)都有大量信息流的傳送和交換。
2.是平臺服務與企業(yè)自身的整合
國際貿(mào)易中涉及到政府的政務服務、國際組織協(xié)議、民間中介和金融企業(yè)等不同外貿(mào)公共服務系統(tǒng)。而各外貿(mào)企業(yè)也存在各自的電子化系統(tǒng)。因此國際貿(mào)易網(wǎng)上交易平臺是實現(xiàn)國際貿(mào)易的全面電子化的重要途徑，可以將企業(yè)和公共服務平臺進行對接，實現(xiàn)信息的順暢流通。
（二）國際貿(mào)易網(wǎng)上交易環(huán)節(jié)
1.網(wǎng)絡營銷：尋找潛在用戶
網(wǎng)絡營銷是網(wǎng)上國際貿(mào)易交易的第一個環(huán)節(jié)，這個環(huán)節(jié)的主要功能是尋找潛在用戶。企業(yè)通過國際貿(mào)易交易平臺進行市場調(diào)查并尋找貿(mào)易伙伴，并不受時間和地域的限制，從而能夠提高貿(mào)易效率。商務部最近的調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，有80%的貿(mào)易類企業(yè)已經(jīng)開始利用網(wǎng)絡方式收集“貿(mào)易機會”信息。
2.交易磋商：及時進行信息溝通
就像一般的國際貿(mào)易磋商程序一樣，網(wǎng)上的磋商程序也包括詢盤、發(fā)盤、還盤、接受。但網(wǎng)上國際貿(mào)易磋商能夠利用互聯(lián)網(wǎng)的便捷、低成本、高效、大容量的信息處理能力，更方便和及時地進行信息溝通，洽談貿(mào)易事務。因此，網(wǎng)上的交易磋商可以減少交易成本，更便捷地進行協(xié)商，但也會出現(xiàn)由于不能當面協(xié)商的一系列問題。
3.電子支付：實現(xiàn)國際網(wǎng)上銀行業(yè)務
自2008年3月招商銀行推出網(wǎng)上國際業(yè)務以來，國際化電子化銀行一時間為國際貿(mào)易網(wǎng)上業(yè)務奠基了更好的服務基礎。網(wǎng)上國際銀行業(yè)務包括外匯賬戶查詢、網(wǎng)上外匯匯款業(yè)務、網(wǎng)上國際信用證業(yè)務、網(wǎng)上國際貿(mào)易融資業(yè)務和網(wǎng)上國際結算查詢通知業(yè)務等。企業(yè)能夠在網(wǎng)上方便快捷地填制匯款申請書、開證申請書、貿(mào)易融資申請書等國際業(yè)務申請文件，并完成審核、授權等管理手續(xù)。但當前電子信用證只在一部分環(huán)節(jié)上實現(xiàn)了電子支付――開證和取證，而而改證和交單環(huán)節(jié)目前都還處于手工操作，并沒有完全實現(xiàn)電子化結算。
4.電子化管理：簡化國際貿(mào)易交易流程
當前，我國外貿(mào)主管部門的多項進出口貿(mào)易管理業(yè)務實現(xiàn)了網(wǎng)上審批。其業(yè)務主要涉及的部門是商務、外匯、質(zhì)檢、海關、稅務等。這些國際貿(mào)易電子化管理對客戶資源管理、訂單管理、貨物倉儲運輸跟蹤、商檢、保險、報關報檢、申請許可證、配額管理、收匯核銷、稅務管理等環(huán)節(jié)有了較好的保障，并減少了交易成本和簡化交易流程。
二、國際貿(mào)易網(wǎng)上交易的風險及管理
（一）國際貿(mào)易網(wǎng)上交易風險
1.制度保障層面
當前，我國實現(xiàn)國際貿(mào)易電子化的法律法規(guī)還很不完善，這會產(chǎn)生電子合同法律有效性、網(wǎng)絡安全保障等問題。同時，國際貿(mào)易涉及到全球不同的國家，這些國家都有其不同的商務貿(mào)易法律法規(guī)以及運作慣例，這會導致網(wǎng)上交易的不穩(wěn)定性，甚至是阻礙了國際貿(mào)易電子化的進程。
2.信息安全層面
我國的國際貿(mào)易網(wǎng)上交易平臺的安全仍是一個較大的問題，有些貿(mào)易涉及的物品和金額較大，但由于網(wǎng)絡技術問題，可能會導致交易信息外泄的問題，這不僅給買家和賣家?guī)砹撕艽蟮膿p失，也會使這個平臺遭受較大的打擊。缺乏網(wǎng)絡安全感，會導致一些企業(yè)不敢大規(guī)模推進國際貿(mào)易電子化。
3.技術故障層面
國際貿(mào)易網(wǎng)上交易在很大程度上依賴電子技術和網(wǎng)絡，并且涉及的層面非常廣，需要每個環(huán)節(jié)都能夠連接起來，同時做好防范工作，這對網(wǎng)絡技術及其穩(wěn)定性都有很高的要求。因為一旦在某個節(jié)點出現(xiàn)了問題與故障，可能會導致一筆國際貿(mào)易業(yè)務無法按正常的程序操作。比如，在企業(yè)確認核銷單和報關單交單時，電子口岸出現(xiàn)問題，那么隨后的核銷退稅將無法進行。
4.部門協(xié)作性層面
在國際貿(mào)易網(wǎng)上平臺中，整個系統(tǒng)都是由各個部門和機構高度集成并合作的平臺，只要有一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)了滯后或者錯誤，可能會通過自動復制、傳遞等將錯誤信息傳到了其他部門。因此，部門協(xié)作性在國際貿(mào)易網(wǎng)上交易環(huán)節(jié)中十分重要。比如，當制單審核環(huán)節(jié)出現(xiàn)了錯誤，會導致企業(yè)在取得貨款上出現(xiàn)問題。
（二）國際貿(mào)易網(wǎng)上交易風險的管理
1.國際貿(mào)易網(wǎng)上交易平臺：提升服務與技術支持
身為國際貿(mào)易交易的主要網(wǎng)上市場，平臺有義務保障買賣雙方的正當權益。上文已提到，當前國際貿(mào)易網(wǎng)上交易平臺的技術還有待提高，商家信息的泄露與程序出錯等問題都困擾著想通過網(wǎng)絡開展國際貿(mào)易業(yè)務的企業(yè)。因此，國際貿(mào)易網(wǎng)上交易平臺應努力提高平臺的安全性和穩(wěn)定性，同時提升信息流通、資金保護、平臺之間的協(xié)作度等服務項目，從而能讓企業(yè)更便捷、安全地在平臺上進行國際貿(mào)易業(yè)務。
2.交易企業(yè)層面：提高風險防范意識
企業(yè)雙方是國際貿(mào)易交易的主體，因此更應該對雙方的交易負責。當前，許多國家的制度、習慣等都十分不同，企業(yè)在進行磋商和撰寫合同前應該對交易方國家的特殊要求、法律法規(guī)全面地了解，從而能夠避免在交易進行時的一些糾紛，這能夠讓雙方都承擔較小的損失。因此，提高風險防范意識，在交易中注意一些特殊規(guī)則有利于企業(yè)更好地管理風險。
3.政府機構層面：提供政策和法律法規(guī)支持
政府在國際貿(mào)易網(wǎng)上交易的進程推進中，應做好兩個層面的工作：在法律法規(guī)上，相關機構應積極完善國際網(wǎng)上交易的法律法規(guī)，同時對知識產(chǎn)權、發(fā)達與發(fā)展中國家關系等問題進行全面了解并在相關法律中有所體現(xiàn)；在政策支持上，應給予各個網(wǎng)絡平臺和積極致力于國際貿(mào)易網(wǎng)上交易的企業(yè)一個良好的國際貿(mào)易政策環(huán)境，以積極促進國際貿(mào)易電子化進程。
三、結論及一些建議
（一）結論
雖然我國已出現(xiàn)了很多國際貿(mào)易網(wǎng)上交易平臺，但并沒有真正實現(xiàn)國際貿(mào)易電子化。當前我國的網(wǎng)上國際貿(mào)易仍處于信息流通、商品及行業(yè)情況交流等較為粗淺的層面，真正的一些后續(xù)服務仍處于初級發(fā)展階段，從而導致的一系列風險也成為了這些平臺發(fā)展的阻礙。
因此，國際貿(mào)易網(wǎng)上交易的風險管理成為了很重要的一個議題。本文通過國際貿(mào)易網(wǎng)上交易的環(huán)節(jié)闡述，進而對環(huán)節(jié)中會出現(xiàn)的問題進行了梳理與概括，并提出風險管理并不僅是國際貿(mào)易網(wǎng)上交易平臺的責任，也是企業(yè)自身與政府機構的責任，只有好好配合，才能做好對這些風險的管理。
（二）針對國際貿(mào)易網(wǎng)上交易風險管理的建議
針對以上所提出的一些問題，筆者還有一些對國際貿(mào)易網(wǎng)上交易風險管理的意見。在平臺層面，不僅需要做好技術層面的工作，更應該提高服務的質(zhì)量，主要針對資金安全、信息安全以及各個環(huán)節(jié)的銜接性都需要有較為專業(yè)的服務體現(xiàn)，從而能增加企業(yè)交易的安全感；在企業(yè)自身方面，應改變一些諸如“一切交易責任在于平臺”等不負責任的想法，不要過多依賴于網(wǎng)上交易平臺，而是對每一個環(huán)節(jié)都有自己的掌控，更好地促成自己與外國商家的長線合作；在政府層面，則應出臺正式統(tǒng)一的國際網(wǎng)上交易平臺法律法規(guī)，更好地推動國際貿(mào)易電子化事業(yè)。
參考文獻：
