時(shí)間：2023-03-21 17:15:34
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二、現(xiàn)行食品安全罪刑事規(guī)范的不足
現(xiàn)行食品安全刑事立法主要以第一百四十四條為主。在該條的基礎(chǔ)上結(jié)合其他各部分相關(guān)之規(guī)定以及食品安全法的規(guī)定，我國的食品安全罪存在以下問題和不足:
(一)嚴(yán)重食品犯罪行為的歸類不當(dāng)。②食品安全具有與人身密切相關(guān)、涉及人數(shù)多、指向不特定多數(shù)人、社會(huì)危害性較大等特點(diǎn)。因此，食品安全罪至少關(guān)涉多數(shù)人的利益，形成對(duì)公共安全的危害;進(jìn)一步講，當(dāng)行為人之行為作用于相對(duì)特定之人，如在某一特定時(shí)間某一地區(qū)的某一類人構(gòu)成對(duì)多數(shù)特定人的侵害且主觀上存在過錯(cuò)則可能會(huì)成立侵犯公民人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的犯罪?？梢哉f，食品安全罪最少危害不特定多數(shù)人的利益，對(duì)公共安全形成危害，更進(jìn)一步對(duì)人身健康會(huì)形成危害?，F(xiàn)行刑法將食品安全罪規(guī)定在破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪一章之中，側(cè)重于對(duì)經(jīng)濟(jì)利益和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的保護(hù)，不利于對(duì)公民生命、健康權(quán)的保護(hù)。同時(shí)，這樣的體系不能反映食品安全罪的社會(huì)危害性，不能很好的體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。不利于體現(xiàn)以人為本的社會(huì)主義法制觀。同時(shí)，制定該條的背景是著眼于保護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，但隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展食品安全罪危害公眾安全的一面不斷突出，將其仍列在經(jīng)濟(jì)秩序犯罪顯然不合理。③
(二)主觀方面以故意為構(gòu)成要件，不利于保障食品安全。本罪的犯罪行為是:(1)在生產(chǎn)、銷售食品中參入有毒、有害的非食品原料;(2)明知是摻有有毒、有害的非食品原料的食品而予以銷售的。據(jù)此，該罪只能有故意構(gòu)成，過失不構(gòu)成犯罪只承擔(dān)民事或行政上的責(zé)任。但是，在部分情況下仍然存在過失的可能，如在食品生產(chǎn)中生產(chǎn)者可能因疏忽大意造成食品的毒害性從而導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生。同時(shí)，將主觀方面嚴(yán)格限制為故意不利于打擊犯罪，給司法認(rèn)定帶來困難。
(三)罪名表述不恰當(dāng)。法定罪名是立法上對(duì)某一犯罪行為的表述。因此，具有強(qiáng)制性和規(guī)范性。我國將食品安全罪表述為生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。一方面，危害食品安全的行為不限于生產(chǎn)、銷售環(huán)節(jié)，食品的原材料供應(yīng)和運(yùn)輸也可能發(fā)生食品安全，該表述不具有周延性;另一方面，從字面看，有毒有害食品也是食品，由此食品就包括有毒有害的和健康安全的兩類。從保障公民生命、健康權(quán)益和刑法嚴(yán)格性的角度以及食品安全事故頻發(fā)的現(xiàn)實(shí)，食品應(yīng)僅限于安全健康的，“有毒有害食品”屬于可食用制品，應(yīng)當(dāng)排除。當(dāng)前的表述與該條保護(hù)食品安全的意旨相違背。
(四)犯罪行為規(guī)定過于狹窄，周延性不強(qiáng)。一方面，食品安全存在于食品原料供應(yīng)、生產(chǎn)加工、運(yùn)輸、貯藏、銷售的多個(gè)環(huán)節(jié)，該罪并未對(duì)食品原料供應(yīng)和運(yùn)輸環(huán)節(jié)的食品安全做出明確規(guī)定;另一方面，該條指向的“有毒有害食品”是摻入有毒有害的非食品原料的“食品”這顯然是不全面的，因?yàn)槭称泛褪称返慕Y(jié)合也可能形成有毒、有害的物質(zhì)。同時(shí)，由于服務(wù)業(yè)的繁榮，個(gè)體工商戶大量增加，良莠不齊。我們很難寄希望與生產(chǎn)者、經(jīng)營者掌握食品安全知識(shí)，尤其是食物中毒等方面的知識(shí)。與之相伴的另一個(gè)問題是，主體范圍的周延性不強(qiáng)。不能涵蓋食品原料供應(yīng)商、貯藏人、食品運(yùn)輸者的行為所致的食品安全事故，也不能用此條追究其責(zé)任。另一問題問題是，缺乏對(duì)制售非食品原料并銷售或用以制造食品行為的規(guī)制。該條僅處罰生產(chǎn)、銷售的行為，對(duì)于上游的以生產(chǎn)有毒有害“食品”為目的而生產(chǎn)有毒有害非食品原料的行為的刑事法律規(guī)制。
(五)罰金刑設(shè)置不合理。一百四十四條規(guī)定對(duì)不同情節(jié)，并處罰金。對(duì)該條并未規(guī)定罰金刑的最低限度還最高限度，完全由法官自由裁量，既可能弱化刑罰的威懾力，也可能導(dǎo)致量刑過輕或者過重。同時(shí)，未區(qū)分法人和自然犯罪主體之不同，對(duì)于法人從事這種圖利型犯罪徹底剝奪因犯罪所獲之收益是十分重要的。④也未對(duì)自然人、法人群體內(nèi)部進(jìn)行再劃分，上述主體在市場(chǎng)中的地位不同，經(jīng)營規(guī)模不同，對(duì)市場(chǎng)產(chǎn)生的影響也不同，應(yīng)當(dāng)對(duì)自然人、法人主體再劃分，依其社會(huì)危害性設(shè)定罪名。
三、立法完善的建議
我國的食品安全罪以第一百四十四條為主，總則和分則第四章、第九章為輔的體系。由于食品安全法的制定實(shí)施，對(duì)食品安全的刑法完善應(yīng)當(dāng)以食品安全法為參照，基于此，應(yīng)從以下方面完善食品安全的刑事立法:
(一)嚴(yán)密概念，合理歸類。修改罪名表述，改變對(duì)食品的廣義界定，以狹義食品的概念作為立法表述，即食品只應(yīng)當(dāng)是衛(wèi)生、安全、健康的食品。在法定罪名表述上建議采取食品安全罪的表述。依據(jù)社會(huì)危害性不同，對(duì)食品安全進(jìn)行分層，對(duì)于嚴(yán)重食品犯罪行為通過危害公共安全、侵害公民人身、民利的法律規(guī)定處罰。
(二)密切與食品安全法的銜接，構(gòu)建有層次的食品安全保護(hù)體系。應(yīng)當(dāng)依據(jù)食品安全法對(duì)食品的原材料、生產(chǎn)、貯藏、運(yùn)輸、銷售等各個(gè)環(huán)節(jié)以及不同主體的行為作出規(guī)制。一方面，將運(yùn)輸、貯藏等環(huán)節(jié)的主體及其行為納入刑法的調(diào)整范圍;另一方面，依據(jù)食品安全法對(duì)監(jiān)管者、標(biāo)準(zhǔn)制定者、檢驗(yàn)者等監(jiān)管者主體、市場(chǎng)中間層主體的行為分別作出規(guī)定。
民以食為天，現(xiàn)如今隨著人們生活水平的提高，人們不僅要求三餐相濟(jì)，更要注重吃得有品質(zhì)，吃得安全放心有營養(yǎng)。但目前綠色和平報(bào)告的顯示，不禁讓我們不寒而栗，不少知名服裝產(chǎn)品上殘留的有毒有害物質(zhì)，在洗滌過程中會(huì)大量釋放出來，將這樣的水排放到河流、湖泊和海洋中，會(huì)極大地?fù)p害人們的身體健康。這樣的報(bào)告不禁讓我們回憶起了三聚氰胺事件，它造成的影響是毀滅性的，國內(nèi)的奶制品行業(yè)也受到了空前絕后的打擊。國家免檢產(chǎn)品制度也因此被徹底廢除，而名優(yōu)產(chǎn)品也似乎一夜之間替代了公眾心中的免檢產(chǎn)品，大家都對(duì)它青睞有加，成為公眾的首要選擇，但是名優(yōu)產(chǎn)品的后續(xù)發(fā)展卻差強(qiáng)人意。
一、 “名優(yōu)產(chǎn)品”熱背后的故事
（一）什么是名優(yōu)產(chǎn)品
產(chǎn)品的名優(yōu)稱號(hào)和名優(yōu)標(biāo)志是指經(jīng)消費(fèi)者、有關(guān)社會(huì)組織或者行政機(jī)關(guān)評(píng)選，對(duì)達(dá)到一定產(chǎn)品質(zhì)量條件和質(zhì)量保證能力的生產(chǎn)者，允許其使用的證明產(chǎn)品質(zhì)量水平良好的產(chǎn)品質(zhì)量稱號(hào)或者標(biāo)志。
國家承認(rèn)的產(chǎn)品名優(yōu)稱號(hào)和產(chǎn)品名優(yōu)標(biāo)志是專指依據(jù)原《國家優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品評(píng)選條例》以及國務(wù)院有關(guān)部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定的優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品評(píng)選規(guī)章中所規(guī)定的榮譽(yù)稱號(hào)、榮譽(yù)標(biāo)志，其中榮譽(yù)標(biāo)志包括金質(zhì)獎(jiǎng)?wù)隆y質(zhì)獎(jiǎng)?wù)?。另外，一些國際公認(rèn)的產(chǎn)品名優(yōu)標(biāo)志，我國政府也予以承認(rèn)。
（二） “名優(yōu)產(chǎn)品”熱的表現(xiàn)
名優(yōu)產(chǎn)品基于自身長(zhǎng)期以來優(yōu)異的質(zhì)量、良好的口碑，更重要的是官方組織機(jī)構(gòu)的鑒定和認(rèn)證，讓人們對(duì)于它的品質(zhì)更加深信不疑，即使多花些錢，人們也會(huì)覺得物有所值，畢竟在這個(gè)社會(huì)什么都講究個(gè)幸福指數(shù)，吃得安全、用得放心，才可能談得上幸福。免檢產(chǎn)品因其在技術(shù)上和創(chuàng)造上的巨大投入，大量的人力、財(cái)力、物力，經(jīng)過反復(fù)的試驗(yàn)和反復(fù)的攻關(guān)，相對(duì)于其他同類產(chǎn)品而言包含著更多的社會(huì)生產(chǎn)價(jià)值，同時(shí)也凝聚著其他眾多產(chǎn)品勞動(dòng)的價(jià)值。
“名優(yōu)產(chǎn)品”熱現(xiàn)象出現(xiàn)的原因和當(dāng)初“免檢產(chǎn)品”熱現(xiàn)象的出現(xiàn)的原因如出一轍，都是順應(yīng)了現(xiàn)代消費(fèi)者的使用價(jià)值觀，人們的需求不再僅僅停留在實(shí)用的價(jià)值要素上，單單滿足吃得飽、穿得暖的要求，而是要求全方位地滿足人們?cè)诰裆虾托睦砩系南硎?，所以即使價(jià)格偏高，人們對(duì)于名優(yōu)產(chǎn)品也是趨之若鶩、競(jìng)相購買。追求“名優(yōu)產(chǎn)品”的消費(fèi)心理實(shí)際上是一種對(duì)高層次消費(fèi)的熱衷。在這個(gè)由溫飽型向享受型的社會(huì)轉(zhuǎn)型過程中，我們絕對(duì)不能忽視和低估消費(fèi)者在精神上的追求，而“名優(yōu)產(chǎn)品”作為凝結(jié)著人們精神和物質(zhì)結(jié)合的高層次產(chǎn)物，勢(shì)必被消費(fèi)者所青睞。
二、“名優(yōu)產(chǎn)品”質(zhì)量問題的分析
（一）“名優(yōu)產(chǎn)品”的生產(chǎn)是個(gè)動(dòng)態(tài)的發(fā)展過程
科學(xué)日新月異，名優(yōu)產(chǎn)品雖然有著先天優(yōu)勢(shì)，但如果不思進(jìn)取，在優(yōu)勝劣汰的商品市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的今天，也有如逆水行舟，不進(jìn)則退，所以只有不斷進(jìn)取才不會(huì)被殘酷的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)所淘汰。目前市場(chǎng)上出現(xiàn)的一些“名優(yōu)產(chǎn)品”的倒牌現(xiàn)象就是最血淋淋的教訓(xùn)，這也無疑給“名優(yōu)產(chǎn)品”的生產(chǎn)廠家敲了一記響亮的警鐘。
沒有什么是一成不變的，“名優(yōu)產(chǎn)品”的質(zhì)量穩(wěn)定是一種持續(xù)著的動(dòng)態(tài)穩(wěn)定。即使在同一批次生產(chǎn)出來的產(chǎn)品，它們的質(zhì)量也會(huì)參差不齊，這就是為什么廠家一般都會(huì)生產(chǎn)比訂單要多的貨物數(shù)量，以此來保證提供的是較好的質(zhì)量水準(zhǔn)。人們的物質(zhì)需求是不斷增長(zhǎng)的，沒有任何一種“名優(yōu)產(chǎn)品”是長(zhǎng)期不變而能永遠(yuǎn)得到消費(fèi)者的歡迎，只有不斷創(chuàng)新、不斷改進(jìn)、不斷進(jìn)行量變的積累，才可能發(fā)生質(zhì)的飛躍，永遠(yuǎn)保持自身的優(yōu)勢(shì)。
（二） “名優(yōu)產(chǎn)品”評(píng)比渠道過多
“名優(yōu)產(chǎn)品”稱號(hào)所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)效益大家都有目共睹，1979年以來，我國每年都有一批產(chǎn)品獲得國家、部委和省市的名優(yōu)產(chǎn)品稱號(hào)。迄今為止，全國有300多個(gè)產(chǎn)品獲得了國家的金獎(jiǎng)和銀獎(jiǎng)。此外，不少地區(qū)的新聞機(jī)構(gòu)、民間組織，如報(bào)社、消費(fèi)者協(xié)會(huì)，也評(píng)選了一些名優(yōu)產(chǎn)品。而正是名優(yōu)產(chǎn)品評(píng)獎(jiǎng)的渠道過多，沒有統(tǒng)一的評(píng)選標(biāo)準(zhǔn)，有的人為主觀性過多，評(píng)選有失公平、公正、公開，有損名優(yōu)產(chǎn)品稱號(hào)的聲譽(yù)。有些評(píng)選往往不經(jīng)過嚴(yán)格的質(zhì)量檢查，更有不少單位以評(píng)選名優(yōu)產(chǎn)品為盈利手段，致使有些名優(yōu)產(chǎn)品名不副實(shí)、質(zhì)量低下，使名優(yōu)產(chǎn)品稱號(hào)在消費(fèi)者的心目中大打折扣。
（三）“名優(yōu)產(chǎn)品”企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者的產(chǎn)品質(zhì)量意識(shí)不強(qiáng)烈
正是因?yàn)楝F(xiàn)在的廠家拿到“名優(yōu)產(chǎn)品”頭銜后，便固步自封，不思進(jìn)取。雖然說如今越來越多的“名優(yōu)產(chǎn)品”被曝光出各種各樣、形形的問題，在消費(fèi)者唏噓不已之際，抱著僥幸心理的其他廠家依舊我行我素，只爭(zhēng)朝夕的利潤(rùn)，而不顧企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。名優(yōu)稱號(hào)、名優(yōu)標(biāo)志是有一定時(shí)效性的。一般名優(yōu)稱號(hào)、名優(yōu)標(biāo)志的有效期為3至5年，是獲獎(jiǎng)時(shí)產(chǎn)品的一種榮譽(yù)。超過時(shí)效后，名優(yōu)稱號(hào)和名優(yōu)標(biāo)志就會(huì)成為歷史。表面上看，“名優(yōu)產(chǎn)品”質(zhì)量下降只是一種物質(zhì)現(xiàn)象，但根本問題卻是人的主觀意識(shí)。真正決定產(chǎn)品的銷路的關(guān)鍵因素不是名優(yōu)稱號(hào)，而是過硬的產(chǎn)品質(zhì)量，名優(yōu)稱號(hào)這個(gè)外體因素給人的影響的確是有，但是這個(gè)因素與產(chǎn)品質(zhì)量相脫節(jié)的話，這樣的影響只是暫時(shí)的、有限的。
（四）“名優(yōu)產(chǎn)品”擴(kuò)大生產(chǎn)帶來的質(zhì)量弊端
名優(yōu)產(chǎn)品大受消費(fèi)者青睞，需求的不斷增加勢(shì)必導(dǎo)致產(chǎn)量的增加，這是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)自動(dòng)調(diào)節(jié)的必然結(jié)果。企業(yè)為了追逐自身利益的最大化，進(jìn)行擴(kuò)產(chǎn)，提高效益，這本是無可厚非的。但是由于生產(chǎn)設(shè)備的落后，傳統(tǒng)的加工方式，沒有足夠配套的物質(zhì)技術(shù)條件保障，而只是單單依賴招募臨時(shí)工，進(jìn)行簡(jiǎn)單培訓(xùn)，讓員工加班加點(diǎn)，致使“名優(yōu)產(chǎn)品”的質(zhì)量得不到保障。因此員工素質(zhì)的落后、機(jī)器設(shè)備的陳舊、產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的下降、原材料供應(yīng)的不足，當(dāng)然會(huì)直接影響產(chǎn)品的最終質(zhì)量。
某些“名優(yōu)產(chǎn)品”企業(yè)自知內(nèi)部生產(chǎn)的局限性，便在全國各地找聯(lián)營協(xié)作伙伴，以此來擴(kuò)大生產(chǎn)，提高規(guī)模效益。但是目前很多“名優(yōu)產(chǎn)品”的質(zhì)量曝光問題雖然直指“名優(yōu)產(chǎn)品”這個(gè)品牌，但是具體生產(chǎn)的廠商卻是聯(lián)營合作企業(yè)，聯(lián)營合作企業(yè)往往沒有創(chuàng)立這一“名優(yōu)產(chǎn)品”品牌的龍頭廠家對(duì)這個(gè)品牌有著深深的認(rèn)知感和責(zé)任感，他們往往更注重產(chǎn)品的收益問題，而忽視品牌問題。一些聯(lián)營合作廠家的產(chǎn)品質(zhì)量問題不過關(guān)，其主要責(zé)任當(dāng)然是聯(lián)營廠家這個(gè)生產(chǎn)商，但是龍頭廠家的不負(fù)責(zé)任也是一重要因素。很多龍頭企業(yè)在選擇聯(lián)營協(xié)作伙伴時(shí)，不對(duì)聯(lián)營生產(chǎn)廠家做資信調(diào)查，只是為了擴(kuò)大生產(chǎn)，盲目延伸生產(chǎn)范圍，即使對(duì)方不具備生產(chǎn)名優(yōu)產(chǎn)品的條件，也依舊靠出賣自己的商標(biāo)來謀取一時(shí)的利益。
（五）“名優(yōu)產(chǎn)品”管理上存在的紕漏
“名優(yōu)產(chǎn)品”的管理可以分為內(nèi)部管理和外部管理。內(nèi)部管理就是指名優(yōu)產(chǎn)品廠家對(duì)自己的名優(yōu)產(chǎn)品的管理，也包括龍頭廠家對(duì)聯(lián)營協(xié)作伙伴生產(chǎn)產(chǎn)品的管理。龍頭企業(yè)對(duì)聯(lián)營企業(yè)生產(chǎn)名優(yōu)產(chǎn)品的負(fù)責(zé)態(tài)度不僅僅反應(yīng)在選擇聯(lián)營廠家時(shí)對(duì)其進(jìn)行的資信調(diào)查等，而且應(yīng)該將這種負(fù)責(zé)態(tài)度貫徹到聯(lián)營廠家日后生產(chǎn)產(chǎn)品的質(zhì)量檢測(cè)、設(shè)備更新、員工培養(yǎng)、技術(shù)改進(jìn)等方面，作為龍頭企業(yè)，引領(lǐng)聯(lián)營企業(yè)保質(zhì)保量地為消費(fèi)者提供可靠的名優(yōu)產(chǎn)品。從外部管理來看，現(xiàn)在是商品經(jīng)濟(jì)的時(shí)代，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)資源的合理配置發(fā)揮了重要作用，但是市場(chǎng)調(diào)節(jié)的自發(fā)性、盲目性和滯后性也是不容忽視的弊端，容易陷入市場(chǎng)失靈的境地。維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，單單依靠市場(chǎng)這只看不見的手來自我調(diào)節(jié)是不夠的，還必須依靠政府的宏觀調(diào)控這只看得見的手進(jìn)行干預(yù)和調(diào)控。因此要維護(hù)市場(chǎng)穩(wěn)步健康的發(fā)展，必須確保這“兩只手”的協(xié)調(diào)配合。質(zhì)量檢測(cè)部門以及其他的質(zhì)量檢測(cè)機(jī)構(gòu)要提高相關(guān)的名優(yōu)產(chǎn)品的質(zhì)量檢測(cè)手段，制定有理有據(jù)的規(guī)章制度，完善名優(yōu)產(chǎn)品質(zhì)量檢測(cè)以及質(zhì)量安全保證的法律。
三、從法律角度完善“名優(yōu)產(chǎn)品”的保護(hù)制度
國家評(píng)選名優(yōu)產(chǎn)品的目的，一是為了提高被評(píng)選上的名優(yōu)產(chǎn)品的知名度，培育行業(yè)品牌，增強(qiáng)企業(yè)的市場(chǎng)綜合競(jìng)爭(zhēng)能力，推動(dòng)行業(yè)發(fā)展、科技創(chuàng)新和產(chǎn)品質(zhì)量的全面提高。二是為了充分調(diào)動(dòng)廣大企業(yè)的生產(chǎn)積極性和創(chuàng)優(yōu)積極性，讓名優(yōu)產(chǎn)品帶動(dòng)整個(gè)產(chǎn)品不斷躍向新的高度。為了更好地評(píng)選名優(yōu)產(chǎn)品、更好地保護(hù)評(píng)選出來的名優(yōu)產(chǎn)品，我們需要從以下幾個(gè)方面入手：
（一）建立和完善一套嚴(yán)格的、科學(xué)的評(píng)優(yōu)制度
建立和完善一套嚴(yán)格的、科學(xué)的評(píng)選名優(yōu)產(chǎn)品的制度，以此來確保名優(yōu)產(chǎn)品的高水平。不言而喻，名優(yōu)產(chǎn)品所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)效益，我們大家都有目共睹，要實(shí)現(xiàn)以評(píng)優(yōu)促創(chuàng)優(yōu)，提高企業(yè)的創(chuàng)優(yōu)積極性，我們必須嚴(yán)格把握評(píng)選這個(gè)環(huán)節(jié)，加強(qiáng)質(zhì)量監(jiān)督檢查，防止以次充好、敗壞名優(yōu)產(chǎn)品稱號(hào)的現(xiàn)象產(chǎn)生。為了改變?cè)u(píng)優(yōu)渠道和獎(jiǎng)牌的多而濫的情況，我們可以針對(duì)性地只設(shè)立國家級(jí)與部委級(jí)和省級(jí)這兩個(gè)級(jí)別的名優(yōu)產(chǎn)品，并且對(duì)同一種產(chǎn)品統(tǒng)一對(duì)名優(yōu)產(chǎn)品的評(píng)獎(jiǎng)評(píng)優(yōu)規(guī)范，并根據(jù)產(chǎn)品和行業(yè)的特點(diǎn)，對(duì)不同種類產(chǎn)品的評(píng)選細(xì)則具體地加以規(guī)定。名優(yōu)產(chǎn)品的質(zhì)量不過關(guān)污染的僅僅是水流，而名優(yōu)產(chǎn)品評(píng)選制度的失敗污染的就不僅僅是水流問題，而是水源了。只有對(duì)評(píng)選名優(yōu)產(chǎn)品的這個(gè)環(huán)節(jié)加強(qiáng)管理才能從源頭上解決問題。
（二）增強(qiáng)消費(fèi)者對(duì)名優(yōu)產(chǎn)品的法律保護(hù)意識(shí)
生產(chǎn)的最終目的是向社會(huì)和消費(fèi)者提供商品和服務(wù)，以此來獲得經(jīng)濟(jì)或非經(jīng)濟(jì)上的利益，所以消費(fèi)者作為商品的最終消耗者，其對(duì)名優(yōu)產(chǎn)品的法律保護(hù)意識(shí)的強(qiáng)弱直接關(guān)系到名優(yōu)產(chǎn)品的保護(hù)問題。通過全社會(huì)的普法教育，人們普遍從過去的不懂法、不知法的現(xiàn)狀走出來了，逐漸形成了品牌意識(shí)，在選購商品時(shí)會(huì)更多地傾向于選擇社會(huì)認(rèn)知度高、有專業(yè)機(jī)構(gòu)認(rèn)證的產(chǎn)品，這個(gè)大前提對(duì)消費(fèi)者形成名優(yōu)產(chǎn)品的法律保護(hù)意識(shí)是很好的鋪墊。盡管如此，我們依舊應(yīng)該依舊加強(qiáng)對(duì)名優(yōu)產(chǎn)品的宣傳，讓消費(fèi)者從心底對(duì)名優(yōu)產(chǎn)品有認(rèn)同感；與此同時(shí)要加強(qiáng)對(duì)名優(yōu)產(chǎn)品的監(jiān)管，讓消費(fèi)者對(duì)名優(yōu)產(chǎn)品的信賴無后顧之憂，并可以通過完善消費(fèi)者的救濟(jì)手段，讓消費(fèi)者在受到名優(yōu)產(chǎn)品侵害而造成損失時(shí)可以通過多種手段進(jìn)行維權(quán)和救濟(jì)。
（三）企業(yè)加強(qiáng)對(duì)名優(yōu)產(chǎn)品的法律保護(hù)意識(shí)
要保持名優(yōu)產(chǎn)品在同類產(chǎn)品中的優(yōu)勢(shì)，必須依靠技術(shù)進(jìn)步，確保名優(yōu)產(chǎn)品優(yōu)質(zhì)，只有促進(jìn)技術(shù)進(jìn)步，有效提高產(chǎn)品質(zhì)量，才能推動(dòng)創(chuàng)優(yōu)保優(yōu)的順利開展，企業(yè)才能從自身做好對(duì)名優(yōu)產(chǎn)品保護(hù)的第一步。在擴(kuò)大生產(chǎn)、增加產(chǎn)品批量、提高經(jīng)濟(jì)效益的同時(shí)，要慎重選擇聯(lián)營合作伙伴，適時(shí)清理一些不符合要求的聯(lián)營合作伙伴，純潔聯(lián)營隊(duì)伍，排除不好的質(zhì)量牽制因素，這樣就可以防患于未然，減少不必要的損失，降低企業(yè)因內(nèi)部監(jiān)管不利而產(chǎn)生的質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)。
不僅如此企業(yè)要增強(qiáng)自我保護(hù)意識(shí)，對(duì)名優(yōu)產(chǎn)品假冒的短期盈利行為進(jìn)行嚴(yán)格的打假防偽，否則不僅會(huì)侵害名優(yōu)產(chǎn)品品牌的形象，而且會(huì)直接影響名優(yōu)產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益，致使真正的名優(yōu)產(chǎn)品最終被市場(chǎng)所淘汰。對(duì)于發(fā)現(xiàn)的侵權(quán)行為，企業(yè)要善于運(yùn)用法律手段，奮起自衛(wèi)，企業(yè)可以每年都從盈利中劃取部分作為打假防偽、保護(hù)名優(yōu)產(chǎn)品形象的專項(xiàng)資金。
（四）引入法律機(jī)制，嚴(yán)格名優(yōu)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任問題處罰
名優(yōu)產(chǎn)品作為一種包含更多社會(huì)勞動(dòng)成果的產(chǎn)品，其自身相較于同類產(chǎn)品包含更多的價(jià)值，因此根據(jù)其特殊性，需要有針對(duì)性地加強(qiáng)對(duì)其質(zhì)量檢測(cè)，完善外部監(jiān)控體系。比如可以設(shè)立消費(fèi)者免費(fèi)委托檢驗(yàn)制度，消費(fèi)者對(duì)名優(yōu)產(chǎn)品質(zhì)量有異議的，可以向政府設(shè)立的免費(fèi)檢測(cè)的專門機(jī)構(gòu)申請(qǐng)檢驗(yàn)鑒定，從而進(jìn)一步遏制假冒偽劣名優(yōu)產(chǎn)品的蔓延。眾所周知，所有食品生產(chǎn)及相關(guān)行業(yè)都要辦理生產(chǎn)許可證，取得QS認(rèn)證，確保質(zhì)量安全，而名優(yōu)產(chǎn)品對(duì)于質(zhì)量的要求更是不言而喻。加快我國名優(yōu)產(chǎn)品質(zhì)量安全標(biāo)準(zhǔn)采用國際標(biāo)準(zhǔn)和國外先進(jìn)標(biāo)準(zhǔn)的進(jìn)程；根據(jù)我國食品生產(chǎn)、加工和流通領(lǐng)域具體情況，制訂具有可操作性的過渡標(biāo)準(zhǔn)或分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)，加快我國名優(yōu)產(chǎn)品認(rèn)證的國際互認(rèn)進(jìn)程。
轉(zhuǎn)基因食品的檢測(cè)技術(shù)
DNA在提取的時(shí)候會(huì)產(chǎn)生的應(yīng)抑制因子、產(chǎn)品深加工時(shí)破壞了核酸等因素會(huì)使PCR結(jié)果呈假陰性；作物受到病毒感染、實(shí)驗(yàn)室污染等因素會(huì)造成PCR結(jié)果呈假陽性[16-18]。所以，定性PCR只能初步檢測(cè)轉(zhuǎn)基因食品。為了解決PCR存在的問題，消除檢測(cè)干擾，在試驗(yàn)中引入內(nèi)部對(duì)照反應(yīng)，從而可以半定量地檢測(cè)樣品[19]。(1)競(jìng)爭(zhēng)定量PCR：其主要的過程是將一種人工構(gòu)建的相互間競(jìng)爭(zhēng)模板，使這種模板能夠具有一致的待檢測(cè)基因所具有的動(dòng)力學(xué)特點(diǎn)，能夠在同一反應(yīng)體系中同引物和底物相競(jìng)爭(zhēng)，之后進(jìn)行電泳檢測(cè)。將結(jié)果制成標(biāo)準(zhǔn)曲線，計(jì)算待測(cè)基因的含量。該方法容易產(chǎn)生誤差，比較難使用[20]。(2)實(shí)時(shí)熒光定量PCR：該技術(shù)是普通PCR的升級(jí)，主要思想就是把一個(gè)標(biāo)記了2個(gè)熒光基團(tuán)的探針加入到反應(yīng)體系中，根據(jù)探針上的熒光信號(hào)實(shí)時(shí)監(jiān)測(cè)整個(gè)PCR進(jìn)程，然后將結(jié)果制成標(biāo)準(zhǔn)曲線，計(jì)算未知模板的含量[21]。實(shí)時(shí)定量PCR檢測(cè)的靈敏度很高，它的最小檢測(cè)量為2pgDNA/g樣品。檢測(cè)要求低、范圍廣，可以檢測(cè)一些已經(jīng)加工，或者還未進(jìn)行加工以及混合樣品。實(shí)時(shí)熒光PCR檢測(cè)技術(shù)能對(duì)PCR反應(yīng)進(jìn)行有效地實(shí)時(shí)的監(jiān)測(cè)。在實(shí)時(shí)熒光PCR技術(shù)中加入閉管分析，不需要加入PCR后處理過程，能使核酸的交叉污染有效的降低甚至消除。此方法的挑戰(zhàn)就是定量標(biāo)準(zhǔn)物的滯后發(fā)展。(3)多重PCR：在同一反應(yīng)體系中的多個(gè)靶點(diǎn)能同時(shí)進(jìn)行PCR檢測(cè)，試驗(yàn)結(jié)果可靠，操作簡(jiǎn)單快速，降低了檢測(cè)的成本。多重PCR法的應(yīng)用前景很廣闊。(4)Southern和Northern雜交：用限制性核酸內(nèi)切酶對(duì)與特異性探針結(jié)合的基因組片斷內(nèi)或其周圍序列進(jìn)行酶切，研究基因內(nèi)部的序列。該技術(shù)檢測(cè)結(jié)果準(zhǔn)確可靠，但要求樣品的純度高，檢測(cè)費(fèi)用也較高。Southem雜交的檢測(cè)對(duì)象是DNA，而Northern雜交是RNA。基因芯片又叫DNA芯片或DNA微陣列[22]。是美國的Affymetrix公司開發(fā)的，世界上第一塊商品化的基因芯片在1996年問世?；蛐酒夹g(shù)是目前轉(zhuǎn)基因食品檢測(cè)的前沿技術(shù)，是一種高度集成化的反向雜交技術(shù)。將探針分子固定在載體上，用PCR、末端標(biāo)記等方法對(duì)待測(cè)基因進(jìn)行處理，處理后的基因與固定了的探針雜交。借助放射自顯影或者激光共聚焦顯微鏡或CCD相機(jī)檢測(cè)并讀出各個(gè)不同斑點(diǎn)信號(hào)的強(qiáng)度，將所獲得的雜交信號(hào)用相應(yīng)的軟件處理，得到被檢樣品的遺傳信息。該方法可實(shí)現(xiàn)樣品大量序列的檢測(cè)和分析，同時(shí)完成樣品的定性定量。將抗原和抗體反應(yīng)的特異性結(jié)合酶對(duì)底物的高效催化這兩者有機(jī)的結(jié)合，完成ELISA的檢測(cè)。酶作用于底物后，顏色會(huì)發(fā)生變化，抗原結(jié)合抗體時(shí)，可以通過比色過程或者根據(jù)熒光反應(yīng)來測(cè)定。通過顏色的變化來判斷樣品中含有抗原的的數(shù)量。ELISA檢測(cè)可以同時(shí)完成樣品的定性和定量檢測(cè)。該方法選擇性和靈敏度較高，但復(fù)雜基質(zhì)對(duì)它的準(zhǔn)確度有干擾，外源蛋白質(zhì)含量低或被熱處理變性，該方法的檢測(cè)能力就會(huì)下降[23]。3.2.2Western雜交Western雜交又稱蛋白質(zhì)印跡法，是將抗體的特異性、蛋白質(zhì)電泳的分離能力、顯色酶反應(yīng)的靈敏性結(jié)合在一起的蛋白質(zhì)檢測(cè)方法，可用于檢測(cè)復(fù)雜混合物異蛋白質(zhì)的含量。用于檢測(cè)特異性目的蛋白質(zhì)，檢測(cè)靈敏度可達(dá)1～5ng，還可用于檢測(cè)不可溶性蛋白質(zhì)。其檢測(cè)的關(guān)鍵是抗體的制備[24]。
中國轉(zhuǎn)基因食品安全管理的改善措施
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2009年我國《食品安全法》和《食品安全法實(shí)施條例》的出臺(tái)，對(duì)于遏制食品生產(chǎn)經(jīng)營違法行為起到了重要作用。然而，我國食品安全事故仍然頻頻發(fā)生，現(xiàn)行“政府單中心監(jiān)管”體制卻顯得乏力，出現(xiàn)了監(jiān)管機(jī)構(gòu)日益龐大，監(jiān)管成本不堪重負(fù)，監(jiān)管規(guī)則堆積如山，監(jiān)管人員卻身心疲憊、無所適從的情況?！罢畣沃行谋O(jiān)管”體制下，政府承擔(dān)了市場(chǎng)監(jiān)管的全部職能，行業(yè)協(xié)會(huì)、企業(yè)和消費(fèi)者等社會(huì)管理主體在監(jiān)管中缺位，政府人員的行政性而非專業(yè)化監(jiān)管難以從根本上解決食品安全問題。因此在食品安全監(jiān)管領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)重視社會(huì)監(jiān)管力量的納入。通過政府部門、行業(yè)協(xié)會(huì)、企業(yè)、消費(fèi)者等社會(huì)管理主體的全方位參與，擴(kuò)大監(jiān)管主體的參與程度，強(qiáng)化已有監(jiān)管機(jī)構(gòu)的效力，重塑“事前監(jiān)管”的先進(jìn)理念，加強(qiáng)監(jiān)管保障措施的力度，建立全方位的與國際先進(jìn)水平接軌、具有我國特色的食品安全監(jiān)管方式創(chuàng)新性體系，以達(dá)到整合監(jiān)管資源，降低監(jiān)管成本，提高監(jiān)管效率的事半功倍的食品安全監(jiān)管效果，營造健康和諧的食品安全環(huán)境。
社會(huì)越是發(fā)展食品安全就變得越來越重要，在我們國家的發(fā)展過程中科學(xué)技術(shù)和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是毋庸置疑的，但是這些發(fā)展卻并沒有提升食品安全的程度，而且隨著食品安全的重要性提升，國家、政府以及社會(huì)大眾對(duì)食品安全的關(guān)注程度也隨之升高，人們更加向往健康的生活方式和健康的飲食方式，但是這其中最關(guān)鍵的就是飲食安全，國家和政府也在通過各種途徑和方式在不斷完善食品安全法，但是不可否認(rèn)的是我們國家的食品安全法仍然存在一些問題，尤其是在食品安全法的適用方面，本文主要針對(duì)食品安全法中懲罰性賠償原則的使用性展開分析和研究。
一、食品安全法中懲罰性賠償原則概述
（一）食品安全法中懲罰性賠償?shù)暮x
食品安全法的設(shè)立主要是為了保障人們的飲食安全，同時(shí)也是為了保障人們的身體健康，因?yàn)橐恍┎缓戏梢?guī)定的食品可能會(huì)影響人們的身體健康，隨著近幾年來社會(huì)上各種各樣的怪病的發(fā)生率的提升，食品安全法的重要性也隨之提升。食品安全法中的懲罰性賠償原則主要是指食品安全法中關(guān)于一些嚴(yán)重的違規(guī)行為需要進(jìn)行法律懲罰的行為，在對(duì)這些行為對(duì)社會(huì)正常生產(chǎn)和發(fā)展給社會(huì)帶來的影響和補(bǔ)償界定的一些法律規(guī)定和約束，但是從法律的意義上來說懲罰性賠償是補(bǔ)償性的賠償，因?yàn)檫`反食品安全法的人必然會(huì)給社會(huì)和大眾帶來影響，而且這些影響是不可磨滅的，嚴(yán)重的甚至可能會(huì)影響人們的身體健康，因此進(jìn)行懲罰性賠償不僅是社會(huì)的需求，也是國家政府設(shè)立法律的需求。設(shè)立食品安全法懲罰性賠償?shù)闹饕獌r(jià)值在于盡可能地降低由于食品安全問題給人類帶來的損失。
（二）食品安全法中懲罰性賠償?shù)闹饕卣?/p>
從立法的角度來說食品安全法中懲罰性賠償?shù)闹饕卣靼齻€(gè)方面的含義：首先就是懲罰和杜絕類似的食品安全實(shí)踐發(fā)生，因?yàn)槭称钒踩坏┏霈F(xiàn)問題危害到的人群就會(huì)非常廣泛，而且食品安全嚴(yán)重的話威脅到的就是人們的生命安全，因此食品安全法中的懲罰性賠償主要的特征就是懲罰食品安全的威脅者，而且以此來杜絕此類現(xiàn)象的再次發(fā)生，從而達(dá)到保障人們飲食安全的目的；其次就是食品安全法中的懲罰性賠償?shù)氖欠褓r償以及賠償金額的多少必須要由依法機(jī)關(guān)的確認(rèn)和審核，不能隨便確定，這主要是由食品安全事件的重要性以及其社會(huì)危害程度決定的，而且我們國家法律規(guī)定所有的法律案件的賠償都必須要經(jīng)過仲裁機(jī)關(guān)以及社會(huì)公正機(jī)關(guān)的共同認(rèn)定，這也是為了保障社會(huì)公平和公正，避免引起惡性社會(huì)事件的關(guān)鍵；最后就是食品安全法中懲罰性賠償不僅具有法律意義也有補(bǔ)償意義，因?yàn)樗环矫娲_保了社會(huì)法律的公平正義，確保所有危害食品安全的不法分子都能夠受到法律的嚴(yán)懲，另一方面也保證了公民的合法權(quán)益受到補(bǔ)償和保障，這不僅是食品安全法中懲罰性賠償設(shè)立的意義同時(shí)也是其基本的屬性和特征。
二、食品安全法中懲罰性賠償?shù)倪m用性以及存在的問題概述
（一）食品安全法中關(guān)于懲罰性賠償?shù)倪`法行為認(rèn)定不夠明確
食品安全法關(guān)于違法行為的認(rèn)定是確立違法行為、確定懲罰性賠償以及賠償程度的關(guān)鍵，但是在我們國家的食品安全法中懲罰性賠償?shù)倪`法行為認(rèn)定還不夠明確，這就在很大程度上縱容了一些不法分子利用法律的不完善開展違法犯罪活動(dòng)，面對(duì)這些犯罪行為法律沒有足夠的約束力，這從一方面也會(huì)促進(jìn)這些違法犯罪活動(dòng)的猖獗。例如我們國家的食品安全法中并沒有關(guān)于食品安全違反法律認(rèn)定的單位作出明確的規(guī)定，這就導(dǎo)致很多的食品安全案件沒有明確的單位認(rèn)定，就會(huì)使得違法人士認(rèn)為不經(jīng)過認(rèn)定的就不算是違法犯罪活動(dòng)，這樣很容易使得社會(huì)上的食品出現(xiàn)重大安全問題但是卻無人監(jiān)管，由此可見這個(gè)問題的嚴(yán)重性以及對(duì)社會(huì)的影響，在社會(huì)的發(fā)展中這個(gè)問題必須要得到社會(huì)和政府的重視和關(guān)注，否則對(duì)社會(huì)和大眾的影響將是巨大的。
（二）食品安全法中懲罰性賠償沒有關(guān)于違法行為的確定
從目前的發(fā)展形勢(shì)看來大多數(shù)社會(huì)上危害食品安全的問題都表現(xiàn)在：一是為了保證食品的保質(zhì)期，一些生產(chǎn)商會(huì)惡意地在食品中添加一些不合規(guī)定的添加劑，最終保證了產(chǎn)品的保質(zhì)期，但是產(chǎn)品的安全性卻沒有了確定的保障，二是一些商家為了謀取高額利潤(rùn)在實(shí)際的產(chǎn)品生產(chǎn)和制造過程中偷工減料，或者是采用一些不健康但是成本極低的替代品來生產(chǎn)和制造商品，這樣降低了成本，但是以與市場(chǎng)相同的價(jià)錢銷售就可以獲得更高的利潤(rùn)。這樣的例子還有很多，這里只是簡(jiǎn)單地列舉了幾個(gè)比較常見的例子，但是可以很明顯地看出這樣的行為確實(shí)給食品安全帶來了非常嚴(yán)重的損害，因此政府和立法部門有必要對(duì)食品安全法中懲罰性賠償?shù)倪`法行為以及各個(gè)行為的賠償措施進(jìn)行明確的規(guī)定和設(shè)置，這不僅僅是為了保證法律的效率，更是為了保障人民的安全和健康。
（三）食品安全法中關(guān)于懲罰性賠償?shù)馁r償金的計(jì)算方法不夠合理
關(guān)于食品安全法中懲罰性賠償?shù)馁r償金的核算也是食品安全法很重要的一部分，也是對(duì)違反食品安全法的人員的主要懲罰措施和政策，但是我們國家在實(shí)際的立法過程中關(guān)于賠償?shù)慕痤~以及賠償?shù)姆绞蕉紱]有明確的規(guī)定，食品安全案件的賠償對(duì)象主要是消費(fèi)者，因此賠償?shù)慕痤~必須要根據(jù)這些食品安全案件對(duì)消費(fèi)者以及社會(huì)造成的影響來確定，就比如說曾經(jīng)我們國家最大的食品安全事件之一的三鹿奶粉事件，這個(gè)事件涉及到的人群之廣，對(duì)社會(huì)造成的影響之大是任何一個(gè)事件無法比擬的，在面對(duì)最終的賠償時(shí)三鹿集團(tuán)也只是表示會(huì)對(duì)所有的消費(fèi)者進(jìn)行賠償，但是這個(gè)事件造成的社會(huì)影響，以及如何證明自己就是其消費(fèi)者都是問題，因此在面對(duì)這些類似的食品安全事件時(shí)必須要首先確定賠償金以及賠償范圍，只有這樣才能保證消費(fèi)者的合法權(quán)益，而且還可以提升法律的適用性。
（四）食品安全法中懲罰性賠償還有很多遺留問題沒有解決
關(guān)于食品安全法中懲罰性賠償我們國家還有很多需要完善的地方，尤其是在法律的完善性以及法律的可行性方面我們國家發(fā)展的空間還很大。比如說一個(gè)已經(jīng)困擾立法者很久的問題就是：雙倍賠償?shù)膯栴}，消費(fèi)者希望得到生產(chǎn)者的雙倍賠償主要是由于消費(fèi)者認(rèn)為自己的權(quán)益受到了損害，而且自己的身體健康也受到了威脅，但是消費(fèi)者卻沒有明確的證據(jù)來證明，由此就產(chǎn)生了消費(fèi)者舉證困難的局面，而生產(chǎn)者則認(rèn)為自己沒有必要進(jìn)行雙倍賠償，這是我們國家食品安全法中遺留實(shí)踐最長(zhǎng)同時(shí)也是最影響食品安全法實(shí)施的一個(gè)問題，這個(gè)問題的嚴(yán)重性已經(jīng)影響到了社會(huì)的穩(wěn)定和發(fā)展以及食品的安全性。
三、提升食品安全法中懲罰性賠償使用程度的建議和措施
（一）明確食品安全法中懲罰性賠償?shù)氖褂梅秶?/p>
關(guān)于明確食品安全法中懲罰性賠償?shù)氖褂梅秶鷮?duì)于保證食品安全法的順利實(shí)施有非常重要的作用，首先是必須要明確賠償?shù)姆秶?，賠償?shù)娜巳汉唾r償金的分配等，食品安全法中懲罰性賠償開展的主要作用就是補(bǔ)償受害消費(fèi)者，保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，其次是在這個(gè)法律的實(shí)施過程中必須要保證賠償金的落實(shí)，這不僅僅是為了保證法律的效力，同時(shí)也是為保證食品安全法的效力；最后是明確范圍有利于食品安全法的準(zhǔn)確落實(shí)和實(shí)施，因?yàn)橐坏┐_定了范圍就確定了法律的界限和懲罰的規(guī)定，這樣食品安全法就有了實(shí)施的界限和范圍約束，食品安全法中懲罰性賠償?shù)膶?shí)施也才會(huì)更有效率。
（二）提升食品安全法中懲罰性賠償?shù)馁r償金計(jì)算的科學(xué)化和合理化
提升食品安全法中懲罰性賠償?shù)馁r償金計(jì)算的科學(xué)化和合理化是為了保證賠償金的準(zhǔn)確性，不僅是為了確保消費(fèi)者的權(quán)益受到保護(hù)，而且也是為了保證產(chǎn)品生產(chǎn)者的合法權(quán)益，因?yàn)檫^多的賠償對(duì)于生產(chǎn)者來說是不公平的，過少的賠償對(duì)于消費(fèi)者來說也是不公平的，因此法律的規(guī)定必須要確保雙方的權(quán)益的公平性和對(duì)雙方的保護(hù)性，既要維護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益又要維護(hù)生產(chǎn)者的正當(dāng)權(quán)益，總之食品安全法中懲罰性賠償必須要保證科學(xué)性和合理性，這也是為了法律的正當(dāng)效益，因?yàn)橹挥羞@樣才能保證法律能夠準(zhǔn)確實(shí)施，法律也才能夠有正當(dāng)?shù)膶?shí)施權(quán)益。
（三）食品安全法中懲罰性賠償?shù)南嚓P(guān)制度和適用機(jī)制
一、食品安全法律制度概述
(一)食品安全
食品,通常是指人類可飲用、食用的物質(zhì),具體包括未加工食品、半成品食品及加工食品,其中不包括只用作藥品使用的物質(zhì)及煙草。通常來說,人們對(duì)于食品這一概念的理解較為模糊和寬泛。而食品安全關(guān)于食品的定義則較為嚴(yán)格。參照《國家重大食品安全事故應(yīng)急預(yù)案》,可將食品安全進(jìn)行如下定義:一是食品不能含有可能威脅、損害人體健康的有害、有毒物質(zhì)、不安全因素;二是食品不得造成食用者感染疾病、急慢性中毒;三是食品不得對(duì)消費(fèi)者(及其后代)造成健康隱患。具體說來,食品安全包括了食品衛(wèi)生安全、食品質(zhì)量安全、食品數(shù)量安全3個(gè)部分。
(二)食品安全法律制度
食品安全法律制度,是指用于規(guī)范、約束食品安全的相關(guān)法律規(guī)范,以及由法律部門、法律規(guī)范共同構(gòu)成的有機(jī)整體,其是食品安全執(zhí)法的行為準(zhǔn)則、法律準(zhǔn)繩。食品安全的覆蓋面極廣,從食品生產(chǎn)、食品銷售到食品周轉(zhuǎn),各個(gè)環(huán)節(jié)都會(huì)涉及到食品安全,故而用于規(guī)范食品安全的法律制度也是一個(gè)結(jié)構(gòu)復(fù)雜、涉及面極廣的、協(xié)調(diào)統(tǒng)一的體系。食品安全法律制度的實(shí)施離不開多部門間的相互配合、相互協(xié)調(diào)。食品安全法律制度主要由食品安全法律、食品安全法規(guī)、食品標(biāo)準(zhǔn)三部分組成。食品安全法律,指的是用于食品及食品原料收獲、生產(chǎn)、銷售、加工環(huán)節(jié)的與食品安全相關(guān)的法律,其是順利運(yùn)行食品安全監(jiān)管體制的前提與基礎(chǔ),也是保障食品安全的重要依據(jù);食品安全法規(guī),是指依照食品安全法律而制定的各種與食品安全相關(guān)的規(guī)范性文件,其是對(duì)食品安全法律的補(bǔ)充與完善;食品標(biāo)準(zhǔn),即整個(gè)食品行業(yè)的所有技術(shù)規(guī)范,其包括了食品的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)、添加劑標(biāo)準(zhǔn)、包裝材料標(biāo)準(zhǔn)等。它是食品生產(chǎn)、加工等環(huán)節(jié)操作中需要遵守的準(zhǔn)則,同時(shí)也是評(píng)價(jià)食品安全的客觀標(biāo)準(zhǔn)。
二、我國現(xiàn)行食品安全法律制度存在的問題
(一)在法律法規(guī)方面,可操作性、完整性不高
目前,我國的食品安全法律制度主要以“三大法”(《食品安全法》、《標(biāo)準(zhǔn)化法》、《質(zhì)量法》)為核心,然而,在這些“核心”中,僅對(duì)食品質(zhì)量安全作出了概要性規(guī)定,其中《標(biāo)準(zhǔn)化法》和《質(zhì)量法》均頒布較早,覆蓋面較為狹窄、標(biāo)準(zhǔn)程度低下,已經(jīng)很難滿足現(xiàn)代社會(huì)食品安全的實(shí)際需要。并且一些法律法規(guī)的制定,對(duì)食品安全問題的考慮較為欠缺,預(yù)防性措施體現(xiàn)較少,在發(fā)生新問題時(shí),就會(huì)“力不從心”。2009年頒布的《食品安全法》,雖然在一定程度上對(duì)其他規(guī)范性文件、法律法規(guī)進(jìn)行了補(bǔ)充與完善,但是站在法律體系的高度上來看,我國在食品安全方面的立法仍然存在著較多缺陷。比如:沒有明確的法律對(duì)政府責(zé)任加以約束。對(duì)于因職能部門或政府對(duì)食品監(jiān)管不力而導(dǎo)致的食品安全事故,其責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)?如何承擔(dān)?在《食品安全法》中并未對(duì)此作出明確規(guī)定。另外,食品檢驗(yàn)權(quán)也未真正落實(shí)。雖然在《食品安全法》中,鼓勵(lì)、保護(hù)社會(huì)力量、社會(huì)團(tuán)體對(duì)食品安全進(jìn)行監(jiān)督,但實(shí)際上卻沒有賦予社會(huì)團(tuán)體實(shí)質(zhì)上的檢驗(yàn)權(quán)。
(二)食品標(biāo)準(zhǔn)體系不完善
我國現(xiàn)行的食品標(biāo)準(zhǔn)體系包括食品工業(yè)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)(1164項(xiàng))和國家標(biāo)準(zhǔn)(1070項(xiàng)目),雖然規(guī)定項(xiàng)目眾多,但大部分標(biāo)準(zhǔn)的制定時(shí)間較為久遠(yuǎn),已經(jīng)完全不能適應(yīng)現(xiàn)代食品行業(yè)的發(fā)展要求。并且,在這些標(biāo)準(zhǔn)中,多為行業(yè)標(biāo)準(zhǔn),而不是國家標(biāo)準(zhǔn)。在食品安全領(lǐng)域,我國起步較晚,技術(shù)也較為落后,再加上長(zhǎng)期以來所實(shí)行的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制,側(cè)重于發(fā)展經(jīng)濟(jì),而忽視了對(duì)人民健康的保護(hù),在制定食品安全標(biāo)準(zhǔn)時(shí),常常以降低食品安全標(biāo)準(zhǔn)來保護(hù)行業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。目前,在我國的食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)中,僅有40%與國際標(biāo)準(zhǔn)等效,而國內(nèi)食品行業(yè)對(duì)國家標(biāo)準(zhǔn)的采用率卻只有14.63%。
(三)食品安全處罰力度不夠
與發(fā)達(dá)國家相比,我國的食品安全法律對(duì)于違法行為的處罰力度更輕,不法人員的違法成本更低?！妒称钒踩ā分?第84條規(guī)定了,對(duì)于違反《食品安全法》規(guī)定,在未經(jīng)許可的情況下,生產(chǎn)、經(jīng)營食品及食品添加劑者,由主管部門沒收違法生產(chǎn)、經(jīng)營的食品及食品添加劑,以及用于違法生產(chǎn)的設(shè)備、原材料、工具。對(duì)于違法生產(chǎn)經(jīng)營貨幣價(jià)值低于1萬元者,處以2千元-5萬元罰款,貨幣價(jià)值超過1萬元者,處以貨幣價(jià)值金額5倍-10倍罰款。從該條規(guī)定來看,相對(duì)于違法者違法獲利,處罰力度明顯較輕,這也是食品安全事故頻繁發(fā)生的一個(gè)重要原因。
(四)法律執(zhí)行的持續(xù)性、規(guī)范化程度不足
對(duì)于食品安全問題,我國相關(guān)部門的做法普遍都是事后“一陣風(fēng)”的處理、檢查,“一陣風(fēng)”刮過,打擊食品安全違法行為的活動(dòng)就偃旗息鼓,避過風(fēng)頭的違法分子就又恢復(fù)如初,甚至更為猖獗,這也是我國食品制假造假現(xiàn)象泛濫的關(guān)鍵原因。在打擊食品安全違法行為方面,缺乏規(guī)范性、持續(xù)性,讓我國食品安全陷入了“問題泛濫—打擊—問題暫緩—再度泛濫—再打擊”的惡性循環(huán),難以從根本上消除食品制假造假問題。
三、完善我國食品安全法律制度的相關(guān)建議
(一)完善食品安全法制管理、法律建設(shè)
雖然我國現(xiàn)行的《食品衛(wèi)生法》、《食品安全法》在保障食品安全方面起到了一定的作用,食品安全立法也有了明顯的進(jìn)步,然而同發(fā)達(dá)國家比起來,我國食品安全法律建設(shè)程度仍然相對(duì)低下,同時(shí)在食品安全法制管理方面,也與國際水平相去甚遠(yuǎn)。鑒于此,我國目前亟需加大食品安全法制管理、法律建設(shè)力度,不斷完善相關(guān)法律體系,擴(kuò)大法律法規(guī)覆蓋面,讓與食品安全相關(guān)的各個(gè)層次與方面都能有法可依。在對(duì)食品安全法律法規(guī)進(jìn)行完善時(shí),應(yīng)當(dāng)盡量與國際法律規(guī)范接軌,汲取國外先進(jìn)、科學(xué)的食品安全法律法規(guī),對(duì)我國食品安全法律法規(guī)進(jìn)行修訂、完善和補(bǔ)充。與此同時(shí),還要加強(qiáng)食品安全方面的法制管理,保證法制管理的長(zhǎng)期化、規(guī)范化。
(二)統(tǒng)一并完善食品安全標(biāo)準(zhǔn)
第一,要對(duì)食品行業(yè)所有的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行有效的補(bǔ)充、清理,以食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)為核心,構(gòu)建起地方標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)與國家標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一、協(xié)調(diào)的標(biāo)準(zhǔn)體系。國外食品管理質(zhì)量高的國家,其食品標(biāo)準(zhǔn)的制定者均為國家立法機(jī)構(gòu),對(duì)于一種產(chǎn)品只制定一套標(biāo)準(zhǔn),該做法有助于標(biāo)準(zhǔn)的落實(shí)。我國應(yīng)當(dāng)借鑒國外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn),由立法機(jī)構(gòu)制定健全的食品安全標(biāo)準(zhǔn),著眼于食品安全監(jiān)控,在食品產(chǎn)業(yè)鏈中落實(shí)相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)程。同時(shí),還要對(duì)現(xiàn)有的各類食品安全標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行清理,對(duì)于一些指標(biāo)水平低下、不適宜的、自相矛盾的、重復(fù)的標(biāo)準(zhǔn),要及時(shí)廢止,并補(bǔ)充一些與國界標(biāo)準(zhǔn)接軌的、重要的標(biāo)準(zhǔn)。
第二,在制定標(biāo)準(zhǔn)時(shí)應(yīng)當(dāng)注重標(biāo)準(zhǔn)的科學(xué)性,將危險(xiǎn)性作為標(biāo)準(zhǔn)制定基礎(chǔ)。目前,我國的食品安全標(biāo)準(zhǔn)與世界發(fā)展潮流、健康保護(hù)極不適應(yīng),為此,我國應(yīng)當(dāng)采用科學(xué)的方法制定食品安全標(biāo)準(zhǔn),對(duì)于所制定的標(biāo)準(zhǔn),要進(jìn)行多次實(shí)驗(yàn)驗(yàn)證,驗(yàn)證通過以后方可公布、實(shí)施。
第三,我國食品安全部門應(yīng)當(dāng)積極參與國際食品安全活動(dòng),指派專人參與國際食品安全標(biāo)準(zhǔn)制定,以提高我國在食品安全方面的國際參與能力,加快食品安全標(biāo)準(zhǔn)與國際接軌的進(jìn)程。
(三)完善監(jiān)管體系
我國在食品安全方面一直沿用了分段監(jiān)管模式,該模式主要具有以下優(yōu)點(diǎn):一是能較好地適應(yīng)我國的行政機(jī)構(gòu)設(shè)置模式;二是能適應(yīng)食品安全當(dāng)前復(fù)雜的監(jiān)管形勢(shì)。分段監(jiān)管在擁有上述優(yōu)勢(shì)的同時(shí),也必須看到其存在的不足:食品安全監(jiān)管缺位、越位現(xiàn)象普遍;地方與中央監(jiān)管機(jī)構(gòu)有著復(fù)雜的隸屬關(guān)系;監(jiān)管機(jī)構(gòu)責(zé)任追究未落到實(shí)處。分析國際現(xiàn)行的食品安全監(jiān)管模式,不難發(fā)現(xiàn)“品種監(jiān)管”得到了大多數(shù)國家的青睞。品種監(jiān)管,就是根據(jù)食品價(jià)值、市場(chǎng)需求進(jìn)行食品分類,將有限的行政資源集中起來,重點(diǎn)監(jiān)管重點(diǎn)食品,從食品生產(chǎn)加工到流通消費(fèi),實(shí)施全程監(jiān)管,實(shí)現(xiàn)“以有限資源監(jiān)管無限品種”。和分段監(jiān)管比起來,品種監(jiān)管具有明顯的優(yōu)勢(shì):一是集中性優(yōu)勢(shì),二是全面性優(yōu)勢(shì),三是連續(xù)性優(yōu)勢(shì),四是綜合性優(yōu)勢(shì)。
鑒于品種監(jiān)管的突出優(yōu)勢(shì),筆者認(rèn)為我國食品安全監(jiān)管應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)監(jiān)管模式,重點(diǎn)實(shí)施品種監(jiān)管,同時(shí)輔以分段監(jiān)管。要完成從分段監(jiān)管向品種監(jiān)管的轉(zhuǎn)變,首先應(yīng)當(dāng)確立食品安全委員會(huì)的較高地位,同時(shí)加強(qiáng)其協(xié)調(diào)權(quán)和指導(dǎo)權(quán);其次,建立第三方機(jī)構(gòu),尊重其獨(dú)立性,加強(qiáng)社會(huì)性監(jiān)管;最后,還應(yīng)當(dāng)對(duì)監(jiān)管模式加以完善,逐漸實(shí)現(xiàn)品種監(jiān)管為主、分段監(jiān)管為輔的食品安全監(jiān)管模式。
食品安全問題是關(guān)系國計(jì)民生的重大問題。近年來層出不窮、此起彼伏的食品安全事故，一而再、再而三地刺痛了老百姓的神經(jīng)，引起全社會(huì)高度關(guān)注。國家立法機(jī)關(guān)加快《食品安全法》的立法步伐，五年磨一劍，經(jīng)反復(fù)打磨，2009年2月28日，《食品安全法》草案獲得通過，并已于同年6月1日開始實(shí)施。
所謂消費(fèi)者安全權(quán)，是消費(fèi)者在購買生產(chǎn)經(jīng)營者提供的產(chǎn)品或服務(wù)時(shí)，為保證其自身在消費(fèi)該產(chǎn)品或服務(wù)的過程中身心健康和安全而享有的、獲得質(zhì)量保證、絕對(duì)安全可靠的衛(wèi)生健康的產(chǎn)品或服務(wù)的權(quán)利。作為一部專門保障消費(fèi)者食品安全的法律，《食品安全法》對(duì)消費(fèi)者安全權(quán)的保護(hù)機(jī)制做了大量創(chuàng)新。
以前，為把握好消費(fèi)者“吃”的安全問題，農(nóng)業(yè)、質(zhì)檢、工商、衛(wèi)生、食品藥品監(jiān)管部門各負(fù)其責(zé)，共同管理食品安全了。但是這些部門職能交叉、責(zé)任不清，食品監(jiān)管容易出現(xiàn)真空，嚴(yán)重威脅消費(fèi)者的安全權(quán)。特別是“三鹿奶粉事件”發(fā)生后，社會(huì)上要求改變現(xiàn)有監(jiān)管體制，真正實(shí)現(xiàn)有效監(jiān)管的呼聲越來越高。為此，食品安全法進(jìn)一步明確了食品安全監(jiān)管的體制和機(jī)制。
一是對(duì)實(shí)行分段監(jiān)管的各部門的具體職責(zé)進(jìn)一步明確。衛(wèi)生部門承擔(dān)食品安全綜合協(xié)調(diào)職責(zé)，負(fù)責(zé)食品安全風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、食品安全標(biāo)準(zhǔn)制定、食品安全信息公布、食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)資質(zhì)認(rèn)定條件和檢驗(yàn)規(guī)范的制定，組織查處食品安全重大事故。質(zhì)檢、工商、食品藥品監(jiān)管部門分別對(duì)食品生產(chǎn)、食品流通、餐飲服務(wù)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理。農(nóng)業(yè)部門主要依據(jù)農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法的規(guī)定進(jìn)行監(jiān)管，但制定有關(guān)食用農(nóng)產(chǎn)品的質(zhì)量安全標(biāo)準(zhǔn)、公布食用農(nóng)產(chǎn)品安全有關(guān)信息則依照食品安全法的有關(guān)規(guī)定。
二是在分段監(jiān)管基礎(chǔ)上，國務(wù)院設(shè)立食品安全委員會(huì)，作為高層次的議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)，協(xié)調(diào)、指導(dǎo)食品安全監(jiān)管工作。
三是進(jìn)一步加強(qiáng)地方政府及其有關(guān)部門的監(jiān)管職責(zé)?？h級(jí)以上地方政府統(tǒng)一負(fù)責(zé)、領(lǐng)導(dǎo)、組織、協(xié)調(diào)本行政區(qū)域的食品安全監(jiān)管工作，建立健全食品安全全程監(jiān)管的工作機(jī)制;統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、指揮食品安全突發(fā)事件應(yīng)對(duì)工作;完善、落實(shí)食品安全監(jiān)管責(zé)任制，對(duì)食品安全監(jiān)管部門進(jìn)行評(píng)價(jià)、考核。此外，為了確保責(zé)任對(duì)口、政令暢通，地方政府還要依法確定本級(jí)衛(wèi)生、農(nóng)業(yè)、質(zhì)檢、工商和食品藥品監(jiān)管部門的監(jiān)管職責(zé)。根據(jù)《食品安全法》第七十七條的規(guī)定，食品安全監(jiān)管機(jī)關(guān)享有檢查權(quán)、檢驗(yàn)權(quán)、查閱、復(fù)制權(quán)、查封、扣押權(quán)等權(quán)力。
四是國家鼓勵(lì)社會(huì)團(tuán)體、行業(yè)協(xié)會(huì)、基層群眾組織開展消費(fèi)者食品安全權(quán)益保護(hù)意識(shí)和保護(hù)能力的活動(dòng)，首次規(guī)定新聞媒體有對(duì)侵犯或可能侵犯消費(fèi)者食品安全權(quán)的行為進(jìn)行輿論監(jiān)督的責(zé)任。
2建立食品安全風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測(cè)和評(píng)估制度
食品安全風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估是對(duì)食品中生物性、化學(xué)性和物理性危害對(duì)人體健康可能造成的不良影響進(jìn)行的科學(xué)評(píng)估。在當(dāng)前食品工業(yè)高速發(fā)展的情況下，只有對(duì)食品及食品添加劑進(jìn)行安全風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，才能從“源頭”上維護(hù)消費(fèi)者食品安全權(quán)川。近年來發(fā)生的一系列食品安全事件，因?yàn)槿狈皶r(shí)權(quán)威的聲音，各種說法相互矛盾，使老百姓無所適從。更讓人不可思議的是，幾乎所有的食品安全事件都是先被消費(fèi)者或媒體披露出來的。
為此，食品安全法明確規(guī)定國家建立食品安全風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測(cè)制度和安全風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估制度，由國務(wù)院衛(wèi)生部門會(huì)同其他有關(guān)部門制定、實(shí)施國家食品安全風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測(cè)計(jì)劃，同時(shí)負(fù)責(zé)組織食品安全風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估工作，成立由醫(yī)學(xué)、農(nóng)業(yè)、食品、營養(yǎng)等方面的專家組成的食品安全風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估專家委員會(huì)，進(jìn)行食品安全風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。衛(wèi)生部門應(yīng)當(dāng)會(huì)同有關(guān)部門根據(jù)食品安全風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估結(jié)果、食品安全監(jiān)督管理信息，對(duì)食品安全狀況進(jìn)行綜合分析。對(duì)可能具有較高程度安全風(fēng)險(xiǎn)的食品，應(yīng)及時(shí)提出食品安全風(fēng)險(xiǎn)警示，并予以公布。
3統(tǒng)一食品安全標(biāo)準(zhǔn)
長(zhǎng)期以來，我國食品標(biāo)準(zhǔn)“不標(biāo)準(zhǔn)”。一方面，我國的標(biāo)準(zhǔn)太老太少，未與國際接軌，比如食品中是否含有“蘇丹紅”，歐盟標(biāo)準(zhǔn)早就有了明確規(guī)定，我們的標(biāo)準(zhǔn)卻“先出事后”，標(biāo)準(zhǔn)的預(yù)警功能嚴(yán)重缺失;另一方面，我國食品標(biāo)準(zhǔn)又太多太亂，衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn);國家標(biāo)準(zhǔn)、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)……各標(biāo)準(zhǔn)間重復(fù)交叉、層次不清。
為了解決目前一種食品有食品衛(wèi)生和食品質(zhì)量?jī)商讟?biāo)準(zhǔn)的問題，食品安全法確立了統(tǒng)一制定食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)的原則，即“保障公眾身體健康”和“科學(xué)合理、安全可靠”。今后，我國只有一套食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)，除此之外，不得制定其他的食品強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。為保障消費(fèi)者對(duì)食品安全標(biāo)準(zhǔn)的知情權(quán)，《食品安全法》特別專條規(guī)定“食品安全標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)供公眾免費(fèi)查閱”。
4對(duì)食品添加劑實(shí)行“有害推定”
食品添加劑是為改善食品品質(zhì)和色、香、味以及為防腐和加工工藝的需要而加人食品中的化學(xué)合成或者天然物質(zhì)瑟’〕。目前，我國允許使用的食品添加劑有22類2022種，其中包括添加劑290種，香料1528種，加工助劑149種，還有膠姆糖基礎(chǔ)劑55種。
針對(duì)目前食品生產(chǎn)經(jīng)營中存在的添加劑不規(guī)范使用甚至濫用問題，《食品安全法》進(jìn)一步加強(qiáng)了對(duì)食品添加劑的監(jiān)管:一是食品添加劑目錄由衛(wèi)生部門組織專家制定，食品添加劑依據(jù)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估證明確實(shí)是安全的，才能加入到食品中。二是添加食品添加劑必須具有技術(shù)必要性，也就是說添加劑應(yīng)對(duì)食品的質(zhì)量、營養(yǎng)等的改善是必要的。如果沒必要，比如面粉增白劑，加與不加都不影響面粉類食品的正常食用，所以衛(wèi)生部門已從添加劑的目錄中將其刪除。按照這一法律條款，添加了食品添加劑目錄以外的物質(zhì)，哪怕是對(duì)人體無害，也是違法行為。這為“蒙?！碧貋鎏K事件作了注解。三是食品生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)按照食品安全標(biāo)準(zhǔn)關(guān)于食品添加劑的品種、使用范圍和用量的規(guī)定使用添加劑，不得在食品生產(chǎn)中使用食品添加劑以外的化學(xué)物質(zhì)或者其他危害人體健康的物質(zhì)。
5創(chuàng)新生產(chǎn)經(jīng)營者的社會(huì)責(zé)任機(jī)制
食品安全不是“管”出來的，只有當(dāng)每一個(gè)食品生產(chǎn)經(jīng)營者真正承擔(dān)起應(yīng)負(fù)的責(zé)任，主動(dòng)把住安全關(guān)時(shí)，我們的食品安全才有保障。為了從制度上保證食品生產(chǎn)經(jīng)營者成為食品安全的第一責(zé)任人，食品安全法創(chuàng)新了生產(chǎn)經(jīng)營者的社會(huì)責(zé)任機(jī)制。
一是創(chuàng)新許可證制度。雖然《食品衛(wèi)生法》也規(guī)定了對(duì)食品生產(chǎn)經(jīng)營的許可證制度，但該法只規(guī)定了由衛(wèi)生部門負(fù)責(zé)的單一的食品衛(wèi)生許可證管理。《食品安全法》則從食品生產(chǎn)、食品流通、餐飲服務(wù)三個(gè)方面創(chuàng)新了許可證制度設(shè)計(jì)，原來單一的食品衛(wèi)生許可變成食品生產(chǎn)許可、食品流通許可和餐飲服務(wù)許可。生產(chǎn)企業(yè)到質(zhì)檢部門申領(lǐng)生產(chǎn)許可證，經(jīng)營企業(yè)要到工商部門申領(lǐng)食品流通許可證，從事餐飲業(yè)的要到食藥監(jiān)部門申領(lǐng)許可證，衛(wèi)生部門不再負(fù)責(zé)發(fā)放食品衛(wèi)生許可證。
二是建立索票索證制度。食品生產(chǎn)者采購食品原料、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)供貨者的許可證和產(chǎn)品合格證明文件。食品生產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立進(jìn)貨查驗(yàn)記錄制度、出廠檢驗(yàn)記錄制度、臺(tái)賬制度，把住食品的供貨進(jìn)貨關(guān)。
三是規(guī)范企業(yè)的食品安全管理制度。食品生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立健全本單位的食品安全管理制度，加強(qiáng)對(duì)職工食品安全知識(shí)的培訓(xùn)，配備專職或兼職食品安全管理人員，做好對(duì)所生產(chǎn)經(jīng)營食品的檢驗(yàn)工作，依法從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。
四是增加食品召回和停止經(jīng)營制度。食品安全法借鑒國際通行做法，明確規(guī)定了不安全食品的召回和停止經(jīng)營制度。食品生產(chǎn)經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)其生產(chǎn)經(jīng)營的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)立即停止生產(chǎn)經(jīng)營，召回已經(jīng)上市銷售的食品，通知相關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營者和消費(fèi)者，并記錄召回和通知情況。食品生產(chǎn)經(jīng)營者未依照規(guī)定召回或停止經(jīng)營不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品的，縣級(jí)以上質(zhì)檢、工商、食品藥品監(jiān)管部門可以責(zé)令其召回或者停止經(jīng)營。
五是生產(chǎn)經(jīng)營者信用檔案制度?！捌髽I(yè)必須流淌著道德的血液”，這是三鹿事件后社會(huì)普遍的呼聲。為加強(qiáng)食品企業(yè)的信用建設(shè)和管理，食品安全法規(guī)定，食品生產(chǎn)、流通、餐飲服務(wù)監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)建立食品生產(chǎn)經(jīng)營者食品安全信用檔案，記錄許可證頒發(fā)、日常監(jiān)督檢查結(jié)果、違法行為查處等情況，對(duì)有不良信用紀(jì)錄的食品生產(chǎn)經(jīng)營者要增加監(jiān)督檢查頻次。
6嚴(yán)格食品生產(chǎn)經(jīng)營者法律責(zé)任制度
為了切實(shí)保障人民群眾的生命安全和身體健康，食品安全法對(duì)用非食品原料生產(chǎn)食品，或者在食品中添加食品添加劑以外的化學(xué)物質(zhì)，或者用回收食品做原料生產(chǎn)食品，生產(chǎn)經(jīng)營營養(yǎng)成分不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的專供嬰幼兒和其他特定人群的主輔食品等嚴(yán)重的違法行為，用了十多個(gè)條款詳細(xì)規(guī)定了相關(guān)的刑事、行政和民事責(zé)任，保持了法律對(duì)違法犯罪行為應(yīng)有的威懾功能。
值得注意的是，在食品安全方面，消費(fèi)者與食品生產(chǎn)經(jīng)營者也是一種博弈關(guān)系。消費(fèi)者的懦弱就是假冒偽劣食品生產(chǎn)者、經(jīng)營者投機(jī)專營的機(jī)會(huì)，消費(fèi)者積極主動(dòng)行使權(quán)力，維護(hù)自身的合法權(quán)益，食品生產(chǎn)者、經(jīng)營者生產(chǎn)銷售假冒偽劣的行為就會(huì)有所收斂。所以，消費(fèi)者自我保護(hù)意識(shí)的強(qiáng)弱，在某種意義上就是抑制食品生產(chǎn)經(jīng)營者生產(chǎn)銷售假冒偽劣食品與消費(fèi)者合法權(quán)益不受非法侵害的關(guān)鍵因素。雖然《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》作出了“假一罰一”的規(guī)定，并且在“假一罰一”機(jī)制的鼓勵(lì)下，全國各地相繼出現(xiàn)了類似“王海式”的打假英雄，讓制造、銷假行為有所收斂。由于食用不安全食品直接威脅到人們的生命健康，其危害性要比一般假冒偽劣商品大得多，所以《食品安全法》從調(diào)動(dòng)消費(fèi)者積極維權(quán)的角度，既顛覆了“彌補(bǔ)損害”的民事賠償理念，也突破《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》“假一罰一”的立法規(guī)定，確立了更加嚴(yán)厲的懲罰性賠償制度—“假一罰十”，大大提高了賠償金的倍數(shù)，目的在于提高食品違法成本，鼓勵(lì)消費(fèi)者積極維權(quán)。
一、問題的提出
隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展和生活水平的提高，社會(huì)公眾對(duì)食品安全問題的關(guān)注度大大增強(qiáng)。而近幾年來，《食品安全法》的適時(shí)出臺(tái)，使人們?cè)谑称钒踩I(lǐng)域的權(quán)利保障有法可依。該法頒布后，全國各地出現(xiàn)了多起依據(jù)第96條之規(guī)定要求生產(chǎn)者或銷售者承擔(dān)十倍賠償責(zé)任的案例。筆者所在的法院也受理了這樣一起案件：章某在某藥店購買“黑倍王”產(chǎn)品1整盒（其中包括8小盒），合計(jì)價(jià)格為 960元，外包裝顯示該產(chǎn)品的批準(zhǔn)文號(hào)為：×食準(zhǔn)字號(hào)×號(hào)，標(biāo)識(shí)的產(chǎn)品成分包括鎖陽人參、當(dāng)歸、首烏等。購買后不久，章某起訴至法院，認(rèn)為按照批準(zhǔn)文號(hào)，其購買的產(chǎn)品應(yīng)為食品，根據(jù)《衛(wèi)生部關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范保健食品原料管理的通知》（衛(wèi)法監(jiān)發(fā)〔2002〕51號(hào)）和《衛(wèi)生部關(guān)于普通食品中有關(guān)原料問題的批復(fù)》（衛(wèi)監(jiān)督函〔2009〕326號(hào)）的規(guī)定，人參、當(dāng)歸可用于保健食品原料，但不能作為食品原料，因此其購買的產(chǎn)品違反了《食品安全法》第28條關(guān)于禁止生產(chǎn)經(jīng)營食品規(guī)定中的第一項(xiàng)即“用非食品原料生產(chǎn)的食品或者添加食品添加劑以外的化學(xué)物質(zhì)和其他可能危害人體健康物質(zhì)的食品，或者用回收食品作為原料生產(chǎn)的食品”，而藥店銷售明知該產(chǎn)品是不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品仍進(jìn)行銷售，故章某要求藥店退還價(jià)款的同時(shí)，按照《食品安全法》第96條之規(guī)定承擔(dān)十倍價(jià)款的賠償責(zé)任。
本案中，章某購買該產(chǎn)品后，未經(jīng)使用即訴至法院，并未造成實(shí)際的人身、財(cái)產(chǎn)損害，章某是否可以要求超過其實(shí)際損失的賠償，十倍賠償義務(wù)對(duì)于藥店來說是否顯失公平？這些問題的思考，將《食品安全法》中有關(guān)懲罰性賠償制度帶入了筆者的視野。
二、我國懲罰性賠償制度的理論之爭(zhēng)和實(shí)踐發(fā)展
根據(jù)我國《民法通則》第一百三十四條第一款規(guī)定，承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨礙；（三）消除危險(xiǎn)；（四）返還財(cái)產(chǎn)；（五）恢復(fù)原狀；（六）修理、重作、更換；（七）賠償損失；（八）支付違約金；（九）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)；（十）賠禮道歉?？梢娰r償制度是民事責(zé)任之一。民事責(zé)任，是指民事主體違反合同義務(wù)或者法定民事義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的法律后果。民事責(zé)任以一方當(dāng)事人（加害人）補(bǔ)償對(duì)另一方當(dāng)事人（受害人）的損害為主要目的。這是民法作為私法的本質(zhì)決定的，民法調(diào)整平等的、私人之間的社會(huì)關(guān)系，在這一關(guān)系中，加害方對(duì)造成受害方的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，該責(zé)任的目的是使受害方權(quán)利到回復(fù)到未受侵害之前，因此這種賠償是補(bǔ)償性質(zhì)的。誠如學(xué)者所說的：“損害賠償之最高指導(dǎo)原則在于賠償被害人所受之損害，俾于賠償之結(jié)果，有如損害事故未曾發(fā)生者然”。因民事行為而遭受損失，受害人享有的救濟(jì)權(quán)僅限于補(bǔ)償性質(zhì)，能夠確保受害人不會(huì)因?yàn)楂@賠太少而得不到完全救濟(jì)，也避免受害人因?yàn)楂@賠太多而得到不當(dāng)?shù)睦妗?/p>
而懲罰性賠償制度，是指民事主體違反民事法律規(guī)定，由侵害人向受害人支付超過實(shí)際損失的一種損害賠償制度。該制度最早出現(xiàn)于《漢漠拉比法典》，后發(fā)展于英美法系國家，并興盛于美國。直至今日，懲罰性賠償制度仍在美國的侵權(quán)法領(lǐng)域廣泛應(yīng)用，發(fā)揮著平衡利益、實(shí)現(xiàn)公平的重要作用。
我國民事立法歷來雖深受大陸法系民法的影響，但同時(shí)也始終對(duì)英美法系采取包容的態(tài)度。盡管《民法通則》中關(guān)于民事責(zé)任的規(guī)定是以恢復(fù)原狀這一救濟(jì)手段為基準(zhǔn)的，但懲罰性賠償制度的規(guī)定已散見部分單行法或司法解釋中：如：《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條；《食品安全法》第96條規(guī)定；3、《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第8條、第9條等相關(guān)規(guī)定。
2009年12月26日出臺(tái)的《侵權(quán)責(zé)任法》將懲罰性賠償制度首次引入了侵權(quán)法領(lǐng)域，該法第47條規(guī)定，明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售，造成他人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的，被侵權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求相應(yīng)的懲罰性賠償。從單行法的賠付率規(guī)定到《侵權(quán)責(zé)任法》的明文規(guī)定，懲罰性賠償制度在我國法律體系中作為民事責(zé)任方式之一的地位得到進(jìn)一步鞏固。不可否認(rèn)的是，懲罰性賠償制度的引入有利于緩解現(xiàn)代社會(huì)中大規(guī)模侵權(quán)行為的負(fù)面影響，推動(dòng)社會(huì)公平正義的實(shí)現(xiàn)，促進(jìn)社會(huì)資源的優(yōu)化配置，提升整個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)效率。法的調(diào)整對(duì)象是一定的社會(huì)關(guān)系，任何一種法律制度的產(chǎn)生都不是學(xué)者們討論的產(chǎn)物，其必要性將隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件發(fā)展的需要而確立，其重要性則將隨著人們認(rèn)知的深入而接受。鑒于在法律實(shí)踐中，受害方所獲得的補(bǔ)償性賠償往往低于他們的實(shí)際損失，而懲罰性賠償不僅從物質(zhì)上對(duì)受害人進(jìn)行了補(bǔ)償，而且還從經(jīng)濟(jì)上對(duì)加害人進(jìn)行責(zé)罰，具有補(bǔ)償、懲罰和預(yù)防功能，而賠償額的估算難度只是實(shí)際操作的困難，而非原則性問題，只要某一項(xiàng)違法行為被確定為應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，操作的困難不應(yīng)成為反對(duì)的理由。我國立法已對(duì)懲罰性賠償制度的理論探討作出了明確回應(yīng)，因此如何使懲罰性賠償制度具有可操作性、可執(zhí)行性，實(shí)現(xiàn)從理論意義到現(xiàn)實(shí)作用的轉(zhuǎn)化，應(yīng)該是學(xué)者和司法實(shí)務(wù)工作者今后的共同課題。
三、對(duì)《食品安全法》第96條“十倍賠償”規(guī)定的思考
回到文初的案例，章某是否有權(quán)要求藥店承擔(dān)十倍的懲罰性賠償責(zé)任？被告藥店辯稱：（一）原告章某不是正常的消費(fèi)者，在購買時(shí)導(dǎo)購人員已經(jīng)做了購買合理數(shù)量的建議（正常的購買量為1小盒），但原告章某執(zhí)意要求購買整盒，這個(gè)數(shù)量已經(jīng)超出了正常的使用需求，原告章某的主觀目的是為了索賠；（二）藥店具有合法的食品售賣資質(zhì)，同時(shí)在進(jìn)貨時(shí)，對(duì)涉案產(chǎn)品做了足夠的審查，比如要求商提高生產(chǎn)廠家的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件及商自身的資質(zhì)文件，作為銷售者已經(jīng)履行了進(jìn)貨查驗(yàn)的職責(zé)，不存在明知的主觀過錯(cuò)；（三）原告章某在購買涉案產(chǎn)品后并未使用，并未造成其人身、財(cái)產(chǎn)損失，而且原告章某也沒有提交有效證據(jù)證明涉案產(chǎn)品違反了食品安全標(biāo)準(zhǔn)，因此原告章某無權(quán)根據(jù)《食品安全法》第96條的規(guī)定進(jìn)行索賠。這些答辯意見能否成立？筆者認(rèn)為，司法實(shí)踐中適用《食品安全法》第96條，首先應(yīng)厘清以下幾個(gè)問題：
（一）原告的主體資格問題
《食品安全法》出臺(tái)后，各地出現(xiàn)的索賠訴訟中，原告不再援引《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條的規(guī)定要求退還貨款及支付一倍賠償金，而是直接依據(jù)《食品安全法》第96條主張十倍賠償金。本文所舉的案例中的原告即是這種情況，當(dāng)時(shí)他在多個(gè)法院同時(shí)起訴類似的案件。從某種意義上來說，《食品安全法》十倍賠償?shù)囊?guī)定催生了相當(dāng)一部分類似當(dāng)初以知假買假為手段獲取高額經(jīng)濟(jì)利益的職業(yè)索賠者。
在適用《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》時(shí)，關(guān)于消費(fèi)者的概念界定，始終是仁者見仁智者見智，而知假買假者是否有權(quán)獲得“退一賠一”救濟(jì)，至今仍是司法實(shí)務(wù)界未統(tǒng)一的問題。有一種反對(duì)打假者獲得懲罰性賠償?shù)挠^點(diǎn)是，認(rèn)為“退一賠一”僅限于經(jīng)營者存在“欺詐”的情形，該欺詐行為由經(jīng)營者的故意和消費(fèi)者的行為達(dá)成一致而構(gòu)成，而在知假買假中，消費(fèi)者的購買行為并不是因經(jīng)營者的欺詐而做出，因此不成立“欺詐”的前提條件，所以打假者無權(quán)依據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條獲賠。然而，《食品安全法》中并無對(duì)欺詐要件的規(guī)定。對(duì)于此問題，筆者認(rèn)為廣東省龍崗區(qū)人民法院的做法值得借鑒，即公民、法人或者其他組織以“打假”為目的購買、使用商品或者接受服務(wù)的，有權(quán)依據(jù)《食品安全法》提起訴訟并要求十倍賠償。鑒于食品安全關(guān)于民生基本，在法律法規(guī)尚未完善、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)尚未成熟的交易條件下，我們又面臨政府監(jiān)管資源稀缺及監(jiān)管效果甚微的現(xiàn)實(shí)尷尬，因此不妨給予這些職業(yè)索賠者法律層面的支持，使他們成為捍衛(wèi)食品安全的非主流力量之一，這樣的做法在現(xiàn)階段也許更可行。
（二）食品安全標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一和認(rèn)定問題
任何成為標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)范應(yīng)當(dāng)是統(tǒng)一的、唯一的、確定的，否則會(huì)讓監(jiān)管者和執(zhí)行者無所適從。《食品安全法》第21條、第24條、第25條規(guī)定，食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院衛(wèi)生行政部門負(fù)責(zé)制定、公布；沒有食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門可以組織制定食品安全地方標(biāo)準(zhǔn)的，并報(bào)國務(wù)院衛(wèi)生行政部門備案；企業(yè)生產(chǎn)的食品沒有食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)或者地方標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)制定企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，國家鼓勵(lì)食品生產(chǎn)企業(yè)制定嚴(yán)于食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)或者地方標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。也就是說，在沒有國家和地方標(biāo)準(zhǔn)的情況下，法律并不禁止企業(yè)針對(duì)自己制定低于國家或地方標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，也就無法避免企業(yè)制定的標(biāo)準(zhǔn)不損害消費(fèi)者的合法權(quán)益。將企業(yè)自身制定的標(biāo)準(zhǔn)也納入整個(gè)食品安全標(biāo)準(zhǔn)體系，不禁讓人擔(dān)憂。
同時(shí)，根據(jù)《食品安全法》第6條規(guī)定，縣級(jí)以上衛(wèi)生行政、農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)溝通、密切配合，按照各自職責(zé)分工，依法行使職權(quán)，承擔(dān)責(zé)任?？梢?，食品監(jiān)管呈現(xiàn)多頭管理的局面，衛(wèi)生、農(nóng)業(yè)、質(zhì)監(jiān)、工商等多個(gè)職能部門都被委以監(jiān)管的重任。雖然《食品安全法》第22條規(guī)定，國務(wù)院衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)對(duì)現(xiàn)行的食用農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全標(biāo)準(zhǔn)、食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)、食品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和有關(guān)食品的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)中強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)予以整合，統(tǒng)一公布為食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)。本法規(guī)定的食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)公布前，食品生產(chǎn)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)按照現(xiàn)行食用農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全標(biāo)準(zhǔn)、食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)、食品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和有關(guān)食品的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)生產(chǎn)經(jīng)營食品。但事實(shí)上，衛(wèi)生、農(nóng)業(yè)、質(zhì)監(jiān)、工商各種關(guān)于食品安全的標(biāo)準(zhǔn)并不統(tǒng)一，那么在統(tǒng)一的食品安全標(biāo)準(zhǔn)尚未建立的情況下，如何判斷以及由誰判斷違反食品安全標(biāo)準(zhǔn)，顯然會(huì)成為執(zhí)法人員的困惑。而法院作為居中裁判者，是否具備足夠的專業(yè)知識(shí)和專業(yè)能力來判斷是否違反食品安全標(biāo)準(zhǔn)？
因此《食品安全法》應(yīng)盡快建立統(tǒng)一的食品安全標(biāo)準(zhǔn)體系，并確定食品安全標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定的條件和程序，才能使第96條賠償責(zé)任的適用有據(jù)可依。而行政機(jī)關(guān)作為食品安全標(biāo)準(zhǔn)的制定者，能以專業(yè)的優(yōu)勢(shì)作出權(quán)威的判斷，因此未來法院審理此類案件時(shí)，建議設(shè)置行政認(rèn)定前置程序，即先由行政主管部門作出是否違反食品安全標(biāo)準(zhǔn)的事實(shí)認(rèn)定后，再處理是否承擔(dān)以及如何承擔(dān)賠償責(zé)任的法律問題。
（三）懲罰性賠償適用的前提問題
廣東省龍崗區(qū)人民法院的指導(dǎo)意見認(rèn)為，從《食品安全法》第96條內(nèi)容的邏輯結(jié)構(gòu)看，十倍賠償金是在損害賠償基礎(chǔ)上產(chǎn)生的懲罰性賠償，并非單獨(dú)適用的賠償標(biāo)準(zhǔn)。也就是說，適用懲罰性賠償原則上要以生產(chǎn)者、銷售者造成人身、財(cái)產(chǎn)或其他損害后果而承擔(dān)賠償責(zé)任為前提。我們暫且不論立法的本意如何，但是如果懲罰性賠償要以發(fā)生損害后果而承擔(dān)賠償責(zé)任為前提，對(duì)那些已經(jīng)購買、適用食品，尚未遭受損害后果，但已經(jīng)有證據(jù)證明違反食品安全標(biāo)準(zhǔn)的人來說，也就無法獲得懲罰性賠償?shù)木葷?jì)，這是否有違《食品安全法》保障公眾身體健康和生命安全的初衷？筆者認(rèn)為，懲罰性賠償制度的設(shè)立，本身已經(jīng)超越了補(bǔ)償實(shí)際損失的傳統(tǒng)民事責(zé)任理論，前文已述現(xiàn)階段有必要肯定職業(yè)索賠者的原告主體資格，因此將發(fā)生損害后果而承擔(dān)賠償責(zé)任作為適用懲罰性賠償?shù)那疤釛l件，將從一定程度上遏制職業(yè)索賠者獲取合法的“不當(dāng)?shù)美?，也更符合《食品安全法》保障生命健康安全的立法目的?/p>
（四）懲罰性賠償?shù)幕鶞?zhǔn)和自由裁量權(quán)問題
《食品安全法》采取了與《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》相同的立法原則，即直接規(guī)定了懲罰性賠償?shù)馁r付比率，這樣的規(guī)定簡(jiǎn)潔明了、易于操作，卻也存在過于簡(jiǎn)單機(jī)械、缺乏彈性的問題。十倍賠償，乍一看視乎足以彌補(bǔ)受害人的損失及威懾不法生產(chǎn)者和銷售者，但實(shí)際上，我國食品安全問題在越廉價(jià)的商品中越嚴(yán)重。食品作為終端生活消費(fèi)品，其價(jià)款往往非常低廉，比如購買一瓶普通飲料，僅需花費(fèi)3-5元，如果訴至法院，即使不考慮訴訟風(fēng)險(xiǎn)，因此耗費(fèi)的交通費(fèi)用、通訊費(fèi)用及時(shí)間、精力等隱性損失之總和也遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其能獲賠的十倍價(jià)款，而對(duì)于不法經(jīng)營者來說，這樣的十倍賠償也未必能阻止其對(duì)高額利潤(rùn)的追求。
懲罰性賠償制度蓬勃發(fā)展的美國，也在不斷改進(jìn)和完善該制度。原則上的浮動(dòng)限額制度因在司法實(shí)踐中出現(xiàn)不斷攀高的賠償數(shù)額而受到生產(chǎn)者的質(zhì)疑和詬病，也使不少學(xué)者開始思考并推動(dòng)限制賠償數(shù)額。如今，美國普遍采用比例性原則，也就是說使懲罰性賠償數(shù)額與補(bǔ)償性賠償數(shù)額之間保持某種合理的比例關(guān)系，同時(shí)為了防止法官和陪審團(tuán)濫用裁量權(quán)，許多州通過立法來限制懲罰性賠償?shù)淖罡邤?shù)額。筆者認(rèn)為，美國的做法值得借鑒，懲罰性賠償應(yīng)以損害后果為基準(zhǔn)，這樣有助于受害人綜合考量維權(quán)成本，提高維權(quán)積極性，真正發(fā)揮“十倍賠償”規(guī)定的懲罰、遏制和預(yù)防功能。同時(shí)，法官應(yīng)享有在賠付比率上的自由裁量權(quán)，通過對(duì)實(shí)際損失、主觀過錯(cuò)、社會(huì)效果等多種因素進(jìn)行綜合考慮和權(quán)衡，然后確定賠償數(shù)額，以實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人之間分配權(quán)利義務(wù)時(shí)的合理性和公平性。
（五）銷售者“明知”的舉證責(zé)任分配問題
民以食為天，食以安為先，食品安全是一件關(guān)系民眾身體健康乃至生命安全的大事。然而，近些年我國食品安全事件卻大有席卷大江南北之勢(shì)，從上海“染色饅頭”到遼寧“毒豆芽”、從湖北“毒生姜”到重慶“毒花椒”、從山東的“甲醛白菜”到江西的“人造豬耳”，從安徽阜陽奶粉到河北紅心鴨蛋、從“三聚氰胺”的三鹿奶粉到“細(xì)菌超標(biāo)”速凍水餃等，頻頻發(fā)生的食品安全事件，暴露出我國食品安全監(jiān)管領(lǐng)域存在的突出問題，也對(duì)政府執(zhí)行力提出嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。
一、現(xiàn)有體制下食品安全監(jiān)管機(jī)制的反思
2009年6月《食品安全法》的施行，標(biāo)志著我國從“食品衛(wèi)生時(shí)代”進(jìn)入了“食品安全時(shí)代”。《食品安全法》確立的多部門分段式監(jiān)管、風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測(cè)和評(píng)估、食品召回等制度，對(duì)遏制食品安全事件的擴(kuò)展發(fā)揮出積極意義，但其缺陷與不足也日益凸顯：
1.食品安全違法成本低，執(zhí)法力度偏弱。低廉的違法成本是食品安全事件不斷出現(xiàn)的重要原因，如無證食品生產(chǎn)加工小作坊和流動(dòng)食品攤販，因其生產(chǎn)成本極低，按照現(xiàn)行的食品安全法律法規(guī)即使被取締，換個(gè)地方重新開張困難不大。同時(shí)，從針對(duì)違法生產(chǎn)者的處罰來看，對(duì)于在食品加工過程中添加有毒、有害等非食用原料的違法行為，往往是只要不造成惡劣影響甚至釀出命案的，相關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任就很難得到追究，而且現(xiàn)有《食品安全法》對(duì)違法所得的認(rèn)定也缺乏有效的手段，導(dǎo)致職能部門執(zhí)法過程中普遍存在對(duì)食品安全事件處罰過輕、以罰代刑的現(xiàn)象，難以對(duì)違法者產(chǎn)生震懾作用，致使食品安全中某些深層次問題無法得到有效解決。
2.部門職責(zé)交叉，難以做到無縫隙監(jiān)管。從監(jiān)管部門看，食品安全現(xiàn)行執(zhí)法部門涉及衛(wèi)生、質(zhì)監(jiān)、工商、農(nóng)業(yè)、海關(guān)、食品藥品監(jiān)管等多個(gè)部門。雖然在《食品安全法》實(shí)施后，各地相繼成立了食品安全委員會(huì)，但這一機(jī)構(gòu)或是掛靠在食品藥品監(jiān)督管理局、或是掛靠在商貿(mào)服務(wù)業(yè)局、或是掛靠政府其他部門，并未真正發(fā)揮其應(yīng)有的功能。在這種尚未形成有效運(yùn)行的聯(lián)動(dòng)機(jī)制的前提下，分段式的多頭管理模式，不可避免會(huì)出現(xiàn)執(zhí)法交叉和工作推諉，食品安全監(jiān)管的錯(cuò)位、越位、缺位現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，“橫向到邊、縱向到底”的無縫隙監(jiān)管淪為一句空話。
3.階段性整治方式普遍存在，不利于監(jiān)管成效的鞏固。食品安全監(jiān)管側(cè)重于階段性整治的問題在各地依然普遍存在，一些監(jiān)管主體往往采取在一定時(shí)期內(nèi)集中力量對(duì)社會(huì)存在的某種違法行為進(jìn)行專項(xiàng)治理，或是在食品安全事件被網(wǎng)絡(luò)媒體曝光后采取事后查處補(bǔ)救的執(zhí)法方式，即通常根據(jù)某一臨時(shí)事件的發(fā)生或某一特殊時(shí)期的需要來開展執(zhí)法活動(dòng)。這種突擊性的監(jiān)管方式，致使食品安全監(jiān)管工作陷入“整治——好轉(zhuǎn)——回潮——再整治”的怪圈，監(jiān)管模式不具有經(jīng)常性、長(zhǎng)效性。
4.監(jiān)管主體責(zé)任不到位及問責(zé)制度執(zhí)行不力，弱化了監(jiān)管成效。從監(jiān)管主體看，食品安全監(jiān)管工作沒有劃片到人，或者僅把劃片到人停留在公示欄上、文件上、匯報(bào)上。食品安全如果出了問題，一般只是要求整改，責(zé)任由集體承擔(dān)，很少落實(shí)或無法落實(shí)到具體人員，監(jiān)管存在籠統(tǒng)化。此外，根據(jù)《食品安全法》規(guī)定，只有在“本行政區(qū)域出現(xiàn)重大食品安全事故、造成嚴(yán)重社會(huì)影響的”，才“依法對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予記大過、降級(jí)、撤職或者開除的處分”。這種結(jié)果問責(zé)、甚至是嚴(yán)重后果問責(zé)的規(guī)定，也在很大程度上弱化了食品安全監(jiān)管的執(zhí)行力和成效。
二、引入激勵(lì)機(jī)制，構(gòu)建全方位食品安全監(jiān)管模式
（一）激勵(lì)及激勵(lì)方法概述
所謂激勵(lì)，是指人類活動(dòng)的一種心理狀態(tài)，它通過影響人們的內(nèi)在需求或動(dòng)機(jī)，使被激勵(lì)者產(chǎn)生一種強(qiáng)大的內(nèi)在驅(qū)動(dòng)力，促使其向所期望的目標(biāo)努力的心理活動(dòng)過程。激勵(lì)的方法有很多，籠統(tǒng)來講，可簡(jiǎn)單分為正激勵(lì)和負(fù)激勵(lì)。
正激勵(lì)，就是通過對(duì)被激勵(lì)對(duì)象的贊揚(yáng)、肯定、承認(rèn)、獎(jiǎng)賞，正面強(qiáng)化某種符合組織目標(biāo)期望的行為，以提高被激勵(lì)對(duì)象的積極性，使該類行為更多、更頻繁地出現(xiàn)。
負(fù)激勵(lì)，就是通過制裁和約束的方式來抑制被激勵(lì)對(duì)象的某種行為，并在減少或消除這種行為的同時(shí)，促使被激勵(lì)對(duì)象進(jìn)行反省，自覺調(diào)整、改造，朝著組織所期望的方向去行動(dòng)。
（二）激勵(lì)方法在強(qiáng)化食品安全監(jiān)管中的運(yùn)用
1.正激勵(lì)在強(qiáng)化食品安全監(jiān)管中的運(yùn)用。出臺(tái)鼓勵(lì)扶助政策，引導(dǎo)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營安全食品。政府部門要制定出臺(tái)富有吸引力的、切實(shí)可行的鼓勵(lì)扶助政策，堅(jiān)持物質(zhì)激勵(lì)和精神激勵(lì)并重，有效激發(fā)引導(dǎo)企業(yè)開展安全食品的生產(chǎn)經(jīng)營，具體如：對(duì)于生產(chǎn)經(jīng)營安全食品、事跡優(yōu)異突出者，可由地方政府給予當(dāng)選“人大代表”、“政協(xié)委員”資格或授予“勞動(dòng)模范”稱號(hào)等政治榮譽(yù)，以及給予科研項(xiàng)目研究經(jīng)費(fèi)扶持、經(jīng)營場(chǎng)地使用優(yōu)惠、稅收優(yōu)惠返還等經(jīng)濟(jì)獎(jiǎng)勵(lì)；可由食品安全行政監(jiān)管部門頒發(fā)“食品安全質(zhì)量信得過單位和個(gè)人”榮譽(yù)稱號(hào)、給予延長(zhǎng)食品安全質(zhì)量檢驗(yàn)周期和頻次等獎(jiǎng)勵(lì)；可由財(cái)政金融部門給予享受國家和地方財(cái)政的低息貸款、優(yōu)先辦理提供金融組織銀行貸款等獎(jiǎng)勵(lì)。積極有效的正面激勵(lì)措施，將有力促進(jìn)食品行業(yè)進(jìn)入有序、健康、強(qiáng)盛的良性發(fā)展?fàn)顟B(tài)。
設(shè)立食品安全績(jī)效獎(jiǎng)，激發(fā)監(jiān)管部門及其主體的積極性。重賞之下，必有勇夫。通過重獎(jiǎng)在食品安全方面作出突出貢獻(xiàn)的監(jiān)管部門、監(jiān)管主體，激發(fā)他們的斗志，增強(qiáng)各監(jiān)管部門及其主體在食品安全領(lǐng)域的責(zé)任感，促使他們結(jié)合本職工作，激發(fā)創(chuàng)新能力，探索建立富有創(chuàng)造性的工作模式，促進(jìn)各項(xiàng)監(jiān)管措施落實(shí)，切實(shí)獎(jiǎng)出干勁、獎(jiǎng)出積極性、獎(jiǎng)出責(zé)任感，進(jìn)一步提升食品安全監(jiān)管水平，打造良好的食品安全環(huán)境。
嚴(yán)格執(zhí)行舉報(bào)保密制度，激勵(lì)公眾參與監(jiān)督。當(dāng)前，國內(nèi)眾多省市都出臺(tái)了舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)制度，但從實(shí)施的效果來看，皆不盡如人意。究其根源，關(guān)鍵就在于舉報(bào)人信息無法得到良好的保密。人類自我保護(hù)的本能，決定了他在面對(duì)物質(zhì)激勵(lì)和人身安全博弈時(shí)的必然抉擇，試想，舉報(bào)者如果連自己和家人的生命安全都得不到保障，還如何敢于舉報(bào)相關(guān)人員的違法事實(shí)？因此，對(duì)舉報(bào)者進(jìn)行嚴(yán)格的保密具有極為重要的現(xiàn)實(shí)意義。要切實(shí)加強(qiáng)對(duì)舉報(bào)人信息的保密措施，堅(jiān)持一個(gè)核查員對(duì)應(yīng)一個(gè)舉報(bào)人的“一對(duì)一”制度，建立嚴(yán)格的查處與懲治舉措，嚴(yán)厲追究泄露信息者的責(zé)任，給予民眾充分的安全感，激發(fā)他們參與食品安全監(jiān)督的熱情，形成全社會(huì)關(guān)心、參與食品安全監(jiān)督的良好氛圍，唯有如此，方能確保食品安全的長(zhǎng)治久安。
中圖分類號(hào)：F768 . 2 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A
求木之長(zhǎng)者，必固其根本，欲流之遠(yuǎn)者，必浚其泉源。思國之安者，必積其德義，但，何謂德義？衣食足而知榮辱，衣食尚且不足，何談教化德義？國以民為本，民以食為天，食以安為先，食品安全不僅是兩會(huì)民生所關(guān)注的重點(diǎn)，隨著三氯氰胺，蘇丹紅，塑化劑，等引起的食品安全問題逐步走入人們的視野，如何保證食品健康，如何打造健康食品城市，抑或如何保障公眾人民生命健康安全，已成為放在食品藥品監(jiān)督所辦公桌上的一個(gè)重要課題。
一、武漢市某區(qū)小型個(gè)體餐飲戶食品安全現(xiàn)狀
經(jīng)過一個(gè)月的實(shí)習(xí)生活，通過親身走訪數(shù)十家，查看百余份餐飲操作間筆錄，對(duì)武漢市某某區(qū)小型個(gè)體餐飲戶食品安全現(xiàn)狀作出了初步的分析，以其結(jié)果來看，食品安全現(xiàn)狀不盡如人意，僅以中型餐館的量化評(píng)分來言，多數(shù)為C，少數(shù)為B，而A更是鳳毛麟角，而個(gè)別小型餐飲，快餐店，小吃店更是“臟，亂，差”在第三類餐飲服務(wù)許可標(biāo)準(zhǔn)（適用于小型餐館，小吃店，供餐人數(shù)50人以下單位食堂）中所要求的21項(xiàng)，僅三個(gè)關(guān)鍵項(xiàng)便有多家餐館難以達(dá)標(biāo)，在采樣分析報(bào)告中多家小吃店食品中檢測(cè)的SO2與游離礦酸甚至是大型餐館的幾十倍甚至數(shù)百倍以上，這樣的安全現(xiàn)狀著實(shí)讓人憂心。
就目前問題的情況進(jìn)行簡(jiǎn)要分析，并對(duì)66家餐飲企業(yè)筆錄進(jìn)行具體統(tǒng)計(jì)與總結(jié)，發(fā)現(xiàn)主要問題在以下34個(gè)方面。
（1）未見（餐飲服務(wù)許可證）或擅改餐飲服務(wù)許可地址。（2）餐飲服務(wù)人員未能出示健康證。（3）操作間內(nèi)保潔柜無門。（4）現(xiàn)場(chǎng)無專用的倉庫，倉庫內(nèi)有積水，庫房無門。（5）未見索證索記中心（6）保潔柜內(nèi)餐盤有水珠成串滴落，圓盤內(nèi)有油漬。（7）生食存放冰箱有吐司，煉乳。（8）保存食品過期。（9）索證索記登記過期或無索證索記。（10）下水道無坡度。（11）洗碗池與洗菜池未分開（12）成品，半成品，生食混放（13）未見廢棄油脂回收記錄。（14）使用食品添加劑不符合標(biāo)準(zhǔn)。（15）無拖把池。（16）餐用具未經(jīng)消毒，或沒有消毒設(shè)施。（17）保潔柜數(shù)量與用量不適應(yīng)，保潔柜放有私人雜物。（18）生食海產(chǎn)品間未啟用（19）垃圾桶無蓋。（20）食用油及熬好的火鍋底料直接放在地上。（21）無防蠅，紗門紗窗，及防鼠設(shè)施。（22）與申報(bào)項(xiàng)目不符合。（23）工作服不應(yīng)掛在操作間內(nèi)，人與動(dòng)物不應(yīng)在操作間內(nèi)居住。（24）冰箱無生熟標(biāo)志。（25）未按標(biāo)準(zhǔn)儲(chǔ)藏食物。（26）食品直接放在地上，餐具落地存放。（27）不符合餐飲服務(wù)許可證的許可范圍。（28）食品無廠名，生產(chǎn)地址，生產(chǎn)日期及保存期。（29）庫房放有雜物。（30）涼菜間無紫外線燈管。（31）操作間破損，與外界直接相通。（32）操作間內(nèi)洗手間與粗加工間，白案間無隔離防護(hù)措施。（33）室外加工，搭制簡(jiǎn)易，棚子設(shè)在室外。（34）食品調(diào)料及食品無中文標(biāo)識(shí)。（35）廢棄油脂沒有回收。（36）無食品保存?zhèn)}庫。（37）冷藏庫與供餐不相適應(yīng)。 （38）廁所設(shè)在操作間。
統(tǒng)計(jì)項(xiàng)中（1）為基本項(xiàng)，即缺少餐飲服務(wù)許可證與擅改許可經(jīng)營地址的餐飲店應(yīng)依法予以堅(jiān)決取締，上述60余家中就有13家缺1項(xiàng)，占總數(shù)近20%，而其中無店名小個(gè)體餐飲經(jīng)營戶占9戶，占總數(shù)的13.6%。
其中1.2.3.4.6.9.11.12.16.21是尤為突出的，在總計(jì)66家中有12家以上出現(xiàn)此種情況，并不是個(gè)例形式而是極為普遍的現(xiàn)象，通過對(duì)餐飲業(yè)主及對(duì)執(zhí)法人員的詢問中得知，造成目前這一情況主要是因?yàn)椴惋嫎I(yè)人員流通量大，魚蛇混雜，中餐館的食品添加劑沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，餐具的消毒難以落實(shí)到位，而對(duì)于服務(wù)人員的培訓(xùn)上崗更是敷衍了事，索證索記往往嫌麻煩而草草應(yīng)付，小型戶主往往沒有足夠的面積建立符合標(biāo)準(zhǔn)的操作間，而健康證也因?yàn)?0元的體檢費(fèi)而難以落實(shí)，連最基本的餐飲服務(wù)許可證也有人推說“不知道，不清楚”。
這些問題無一不反映了食品安全與衛(wèi)生的監(jiān)管與宣傳工作并不到位，這些宣傳不應(yīng)該只是片面條款式的照本宣科。而應(yīng)是知其然更知其所以然的通俗講解，正如知道了紫外線燈管可以防蒼蠅，所以涼菜間要安裝；生熟混放，成品半成品混放，葷素于統(tǒng)一水池清洗會(huì)造成細(xì)菌污染，所以這些應(yīng)該分開放置。檢查與執(zhí)法不到位，餐飲服務(wù)人員必須做到知法守法，依法執(zhí)法，確切落實(shí)第三類餐飲服務(wù)許可標(biāo)準(zhǔn)，而不能最后推說“這不該我管”，“我不知道”，“不知者無罪”，作為違反標(biāo)準(zhǔn)的托詞。
二、對(duì)比國外食品安全現(xiàn)狀——淺談日本食品安全委員會(huì)
日本的食品安全委員會(huì)從2001年開始經(jīng)過10年的發(fā)展在食品安全這一范圍內(nèi)作出了突出的成績(jī)，2001年因?yàn)榀偱２?，日本正式成立食品安全委員會(huì)，并直接率屬內(nèi)閣，規(guī)定了中央，地方，公共團(tuán)體，生產(chǎn)者，運(yùn)輸者，銷售者，經(jīng)營者，和消費(fèi)者各自的責(zé)任，形成了一個(gè)以風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估功能為中心，具有獨(dú)立性風(fēng)險(xiǎn)管理，風(fēng)險(xiǎn)溝通，一貫性的新的食品安全行政機(jī)構(gòu)。
食品安全委員會(huì)委員要求無論任職或退職時(shí)都不得泄露職務(wù)秘密。不得在政黨以及其他政治團(tuán)體任職，不得積極從事政治運(yùn)動(dòng)，除總理大臣許可外不得經(jīng)營獨(dú)立性企業(yè)，不得從事取得報(bào)酬的其他職務(wù)，不得從事其他金錢為上利益為目的的業(yè)務(wù)。
不得不說日本通過這些規(guī)定確立和保障了食品安全委員會(huì)的真實(shí)性和客觀性，但如果照搬的話并不符合我國國情，日本畢竟與我國的社會(huì)狀況有所差異，但食品安全委員會(huì)的有些做法卻無疑值得我們借鑒。
我們?cè)谔幚硎称钒踩珕栴}上，缺乏對(duì)消費(fèi)者的足夠重視與尊重，造成了許多信息上的不對(duì)等，在論文的后面我將以檸檬市場(chǎng)予以解釋和說明，這些信息上的不對(duì)等會(huì)造成市場(chǎng)的萎縮和不存在。
在這些問題上，日本安全委員會(huì)提出了“消費(fèi)者代表的個(gè)人，有助于彌補(bǔ)專家理性上的不足，有助于防止科學(xué)家借科學(xué)家之名行背叛民眾之實(shí)。
日本選擇了圓桌的溝通方式，生產(chǎn)加工者，消費(fèi)者，行政者，風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估專家參與討論，而委員會(huì)必要時(shí)可請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)，有一定權(quán)威性，獨(dú)立性與公主性。
借鑒日本經(jīng)驗(yàn)， 對(duì)目前武漢市某某區(qū)小型個(gè)體餐飲戶食品安全現(xiàn)狀，特提出以下幾條合理化建議：（1）與工商局等相關(guān)部門相互合作，加大聯(lián)合執(zhí)法的次數(shù)與力度。（2）建立類似家政中心的餐飲服務(wù)中心，直接從中心選取餐飲服務(wù)人員，減小并控制餐飲服務(wù)的流通。（3）推廣洗碗機(jī)，在政策上予以支持。（4）建立專門的索證索記中心，并統(tǒng)一檢查。（5）給予明確區(qū)分條例于成品，半成品，生熟，制成條例掛于操作間。（6）制作健康證標(biāo)牌，要求服務(wù)人員掛在胸前。（7）與相關(guān)部門協(xié)調(diào)，統(tǒng)一回收廢舊油脂。（8）統(tǒng)一配給垃圾桶。（9）關(guān)鍵部位裝修統(tǒng)一要求，請(qǐng)按要求裝修整改。（10）在海關(guān)處設(shè)置食品安全人員，控制食品添加劑的流入，從源頭防治。
但國外的方法未必適應(yīng)于我國，針對(duì)餐飲衛(wèi)生出現(xiàn)的情況。應(yīng)采取針對(duì)性措施，而不是一味提口號(hào)，談專家，所以針對(duì)這些問題，我提出衛(wèi)生餐飲評(píng)級(jí)制度，結(jié)合工作人員例行的巡檢，在筆錄的基礎(chǔ)上加上綜合評(píng)級(jí)，設(shè)置優(yōu)良中差4個(gè)評(píng)級(jí)制度，出現(xiàn)項(xiàng)目數(shù)2項(xiàng)以內(nèi)為優(yōu)，5項(xiàng)為良，8項(xiàng)為中，8項(xiàng)以上為差，采用季度評(píng)級(jí)，針對(duì)評(píng)級(jí)結(jié)果指定措施，對(duì)優(yōu)良等級(jí)餐飲減少巡檢，而對(duì)中差等級(jí)增加抽樣，使食品藥品監(jiān)督局工作增加效率，而減少應(yīng)景的應(yīng)付。同時(shí)評(píng)級(jí)制度也予以公示，將選擇的主動(dòng)權(quán)給予消費(fèi)者。
三、 從采樣思考我國食品安全相關(guān)法律--理論與實(shí)踐的沖突
2009年6月頒布的食品安全法在一定程度上建立了一個(gè)完全的法律制度，然而在實(shí)行中卻依然有不少疏漏，這是理論與實(shí)踐的沖突，也是在一定程度上制定時(shí)的想當(dāng)然。
1、首先《食品衛(wèi)生法》并沒有確立一個(gè)完整的信息制度，僅以抽樣為例，關(guān)于抽檢的規(guī)定散見于《健康相關(guān)食品國家衛(wèi)生監(jiān)督抽檢規(guī)定》《產(chǎn)品質(zhì)量法》《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全論法》和《產(chǎn)品質(zhì)量國家監(jiān)督抽檢管理方法》。
如上所述，并沒有一個(gè)統(tǒng)一的食品安全抽檢的法律制度，并沒有一個(gè)確切的索引，沒有一個(gè)明確的信息，試想，難道要一個(gè)一個(gè)翻看上面所述的各個(gè)法律，這造成了信息的決對(duì)不對(duì)等。
2、沒有一個(gè)專門的抽檢食品種類和品種的目錄，基本上抽檢過程中是哪里有就抽哪里的，這里想抽多少就抽多少，食品種類湊不齊就以餐具代替。
在采樣過程中應(yīng)該減少次數(shù)，不應(yīng)該區(qū)里抽完，市里抽，市里抽完省里抽，到最后卻不知以誰為準(zhǔn)，應(yīng)該采樣的餐飲企業(yè)增多而減少每一家采的量
3、于采樣的規(guī)定而言，詳見于《2011湖北省餐飲服務(wù)食品安全衛(wèi)生監(jiān)督抽檢武漢市第二階段抽檢工作實(shí)施方案》將采樣分為19個(gè)批次3800個(gè)樣。
但是卻沒有明確規(guī)定在一次采樣過程中到底采多少家，1900家采3800個(gè)樣與19家采3800個(gè)樣哪一個(gè)更具代表性，兩者可以等同嗎？
4、在2004出臺(tái)的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)食品安全工作》劃分了農(nóng)業(yè)部，質(zhì)監(jiān)部門，衛(wèi)生部門，工商部門，食品藥品監(jiān)督部門的職能與工作范圍，卻造成了各部們工作上的混亂。各個(gè)部門之間變得臃腫，責(zé)任與處理問題也相互推諉，最后讓民眾弄不清楚到底誰來負(fù)責(zé)，到底該找誰。
四、食品安全法的法條競(jìng)合和想象競(jìng)合
在上文所述中，僅以采樣而論，相關(guān)的食品安全法看似滴水不漏，其實(shí)卻有漏洞可鉆，對(duì)采集樣品付費(fèi)也沒有確實(shí)規(guī)定，很多時(shí)候只能餐飲店自己意思一下，又如第十九款中規(guī)定，依法取得食品生產(chǎn)許可，食品流通許可，方能依法辦理工商登記，但實(shí)際上工商局與衛(wèi)生局卻缺乏協(xié)調(diào)，在工作中，常見有工商登記而無法出示相關(guān)證件，在第二十五，三十六，三十七上規(guī)定，進(jìn)行進(jìn)貨查驗(yàn)記錄和食品出廠檢驗(yàn)記錄外，還應(yīng)當(dāng)如實(shí)記錄食品的生產(chǎn)過程的安全管理情況，但實(shí)際上，規(guī)定的處罰措施并不明確，無法按條例進(jìn)行處罰，對(duì)于進(jìn)口的食品添加劑要求有中文標(biāo)示，這應(yīng)該從海關(guān)從源頭上把關(guān)，而不是被動(dòng)的檢查。
在食品安全法律上，沒有法律上的信息，公布安全范圍并不明確，操作性不強(qiáng)，，沒有權(quán)威性，即在聯(lián)合執(zhí)法中無真正有決定性的部門。
在處理問題上被動(dòng)而不主動(dòng)，而且在獎(jiǎng)勵(lì)與舉報(bào)上的處理并不恰當(dāng)。
2001年10月的《舉報(bào)制售假冒偽劣產(chǎn)品違法犯罪活動(dòng)有功人員獎(jiǎng)勵(lì)辦法》中提出了消費(fèi)者與商家之間的制衡，并取得了良好的效果。在《食品安全法》征求意見稿中第九條第二款也有類似規(guī)定，但《食品安全法》中刪去了這一條。就目前來看，食品安全問題多，舉報(bào)人員卻偏少，存在不信任不理解不支持不反應(yīng)的情況。
而且職能部門的分工并不明確，需要政府監(jiān)管，而政府監(jiān)管又存在監(jiān)管不到位或監(jiān)管成本過高，我國的食品安全司法現(xiàn)狀是在罪與非罪，寬嚴(yán)量刑間徘徊，沒有一個(gè)可以的量刑標(biāo)準(zhǔn)，到底如何罰，怎么罰？
同時(shí)在我國《食品安全法》中存在明顯的法條競(jìng)合和想象競(jìng)合，重法優(yōu)于輕法，但條文規(guī)定的犯罪的標(biāo)準(zhǔn)并不一致，使之到最后疑罪從無，重罪從輕，
人在犯罪的各個(gè)環(huán)節(jié)所起的作用不同，適用的罪名的差異，是適用共同犯罪理論，還是每個(gè)危害食品安全犯罪都進(jìn)行劃段定罪。
而在現(xiàn)階段我國的《食品安全法》中強(qiáng)調(diào)了食品質(zhì)量的安全與符合當(dāng)有的營養(yǎng)要求，卻忽略了食品欺詐行為及對(duì)后代健康存在的安全隱患。
在食品安全的司法量定上，我國還需進(jìn)一步完善食品安全法，真正做到依法量人，量人度刑。
附：法條競(jìng)合：指一個(gè)犯罪行為同時(shí)觸犯數(shù)個(gè)具有包容關(guān)系的具體犯罪條文，依法只適用其中一個(gè)法條定罪量刑的情況。
想象競(jìng)合：是指行為人實(shí)施一個(gè)犯罪行為，其犯罪結(jié)果侵害兩個(gè)或兩個(gè)以上權(quán)益，觸犯兩個(gè)或兩個(gè)以上罪名。
五、小型個(gè)體餐飲戶與檸檬市場(chǎng)
1970年，31歲的著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家喬治·阿克爾羅夫發(fā)表了《檸檬市場(chǎng)：質(zhì)量不確定和市場(chǎng)機(jī)制》的論文，開創(chuàng)了逆向選擇理論的先河。他憑著該論文，摘取了2001年的諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)。
檸檬市場(chǎng)提出了優(yōu)質(zhì)商品因?yàn)閮r(jià)格高于劣質(zhì)商品的價(jià)格，因而無法獲利或者無人購買而被趕出市場(chǎng)。
檸檬市場(chǎng)是指信息不對(duì)稱的市場(chǎng)，在市場(chǎng)中，產(chǎn)品的賣方對(duì)于質(zhì)量擁有比買方更多的信息，極端情況下，市場(chǎng)會(huì)萎縮和不存在，這是信息經(jīng)濟(jì)學(xué)中的逆向選擇。下文筆者用實(shí)習(xí)中的兩起投訴案件敘述食品安全中的檸檬市場(chǎng)。
1、五塊錢的爭(zhēng)端。
因?yàn)橐煌敕墼摬辉撁鈫危覀兘拥搅伺砼康耐对V，彭女士因?yàn)樵谝煌敕壑谐缘搅松n蠅所以要求兩碗粉都免單，而店主不同意，從而引發(fā)了糾紛，我們?cè)诂F(xiàn)場(chǎng)的觀察中發(fā)現(xiàn)，這家“都市燒烤“的衛(wèi)生條件非常差，可為什么生意不差，很多顧客都選擇在這里就餐，而附近幾家衛(wèi)生條件相對(duì)較好的中型餐館卻少人問津呢？
2、這是檸檬市場(chǎng)還是素質(zhì)問題。
在一起關(guān)于早餐的投訴中，餐館的老板無法出示餐飲服務(wù)許可證，但不從自身找問題反而咬定顧客是訛人，并聲明這附近餐館都遇到這種問題，對(duì)自己經(jīng)營環(huán)境差，衛(wèi)生條件不達(dá)標(biāo)等已成事實(shí)卻推說自己“生意”忙不過來。
對(duì)于這里的小型個(gè)體餐飲，多數(shù)執(zhí)法單位都因?yàn)闃I(yè)主生活困難而網(wǎng)開一面，這在很大的程度上助長(zhǎng)了檸檬市場(chǎng)甚至造成了某些個(gè)體餐飲的素質(zhì)問題。
能在大型餐廳就餐的人畢竟是少數(shù)，多數(shù)人都會(huì)選擇中小型餐館就餐，要保證人民食品安全健康，保障衛(wèi)生良好的中小型餐館利益是重中之重。
檸檬市場(chǎng)中最后提到了檸檬市場(chǎng)的存在是由于交易一方并不知道商品的真正價(jià)值，只能通過市場(chǎng)上的平均價(jià)格來判斷平均質(zhì)量，由于難以分清商品好壞，因此也只愿意付出平均價(jià)格。由于商品有好有壞，對(duì)于平均價(jià)格來說，提供好商品的自然就要吃虧，提供壞商品的便得益。于是好商品便會(huì)逐步退出市場(chǎng)。由于平均質(zhì)量因此下降，于是平均價(jià)格也會(huì)下降，真實(shí)價(jià)值處于平均價(jià)格以上的商品也逐漸退出市場(chǎng)，最后就只剩下壞商品。在這個(gè)情況下，消費(fèi)者便會(huì)認(rèn)為市場(chǎng)上的商品都是壞的，就算面對(duì)一件價(jià)格較高的好商品，都會(huì)持懷疑態(tài)度，為了避免被騙，最后還是選擇壞商品。這就是檸檬市場(chǎng)的表現(xiàn)。如果對(duì)衛(wèi)生條件差的小型餐飲一味縱容視而不見，而不嚴(yán)肅處理，遲早這些餐飲會(huì)得寸進(jìn)尺，甚至原來重視衛(wèi)生的餐飲店也會(huì)同流合污，冰凍三尺非一日之寒，水滴石穿，豈一日之功？這些情況這些現(xiàn)實(shí)，難道不值得我們警醒嗎？取締衛(wèi)生條件不好的小型餐飲已是大勢(shì)所趨，個(gè)體餐飲戶的生活條件不好難道就因?yàn)閼z憫他們的生活而漠視廣大消費(fèi)者的生命健康嗎？好心未必能做好事，如不采取行動(dòng)，遲早釀成重大食品安全事故，最后又該由誰來承擔(dān)責(zé)任呢？
六、雜草理論與構(gòu)建新型餐飲城市
所謂雜草，是指不符合食品衛(wèi)生要求的小型個(gè)體餐飲戶，奪取禾稻（符合衛(wèi)生情況的餐飲戶）的生活空間與營養(yǎng)水分，如果因?yàn)閼z憫他們的生活狀況而放棄除草，禾稻遲早會(huì)因?yàn)樯婵臻g與營養(yǎng)不夠而枯死。
正如檸檬市場(chǎng)所帶來的影響，消費(fèi)者的逆向選擇與執(zhí)法者在一定程度上的心慈手軟，已經(jīng)成為威脅食品安全的一個(gè)嚴(yán)重問題，對(duì)小型餐飲戶到底該如何處理，是蚊子腹內(nèi)刳脂油還是一句“下次注意？對(duì)于小巷子里與蛇混雜的排擋們，怎么執(zhí)法，怎么處理，是被動(dòng)的等人投訴，還是為小金額的糾紛疲于奔命？
只有從源頭上想辦法解決，不找小型餐飲戶主，而處理小型餐館的租主，罰地而不罰人，對(duì)餐館的房東進(jìn)行處理而減小對(duì)經(jīng)營個(gè)體戶的懲罰力度，小型個(gè)體餐飲戶往往因生活條件不好而難以承擔(dān)罰款，但租房的房東則有一定經(jīng)濟(jì)實(shí)力，然后鼓勵(lì)檢舉與揭發(fā)免責(zé)，在一定程度上杜絕“；油煙擾民的生存空間。”
房子是用來住人的而不是用來開餐館的，僅僅以書面提出餐飲服務(wù)許可標(biāo)準(zhǔn)時(shí)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，真正需要的是各部門協(xié)同的合作，在各做中嚴(yán)法執(zhí)法，知法執(zhí)法，加大罰款力度在執(zhí)法中做到“以戰(zhàn)養(yǎng)戰(zhàn)”，同時(shí)加大宣傳力度，數(shù)管齊下，斬草除根。
治大國若烹小鮮，治餐飲如種大田，除草，扦插等等必不可少，在手續(xù)上明確思路，在執(zhí)行中條理清晰，在執(zhí)法上不容人情，那么一個(gè)良好健康的餐飲區(qū)的建立又有什么困難的呢？
而建設(shè)新型餐飲區(qū)是將城市劃分區(qū)使餐飲集中營業(yè)，這樣便于管理，方便處理，方便檢查，也方便市民就餐，同時(shí)推動(dòng)流動(dòng)早餐車巡游武漢三鎮(zhèn)大街小巷，推廣綠色食品，衛(wèi)生食品的安全理念。
建立餐飲工會(huì)制度以方便餐飲管理。鼓勵(lì)公平競(jìng)爭(zhēng)與良性競(jìng)爭(zhēng)，監(jiān)督細(xì)化，層級(jí)追究，在此基礎(chǔ)上形成地方經(jīng)濟(jì)特色打造食品健康之都，統(tǒng)一培訓(xùn)餐飲服務(wù)人員，做到持健康證上崗，有證經(jīng)營，并將核查標(biāo)準(zhǔn)真正落實(shí)到位。
七、結(jié)論
食品安全看似疥癬之患，實(shí)則已成頑疾，如不早醫(yī)，早晚釀成大患，目前我國對(duì)于食品安全是治標(biāo)不治本，并沒有引起足夠的重視，而實(shí)際上，食品安全是真正威脅到經(jīng)濟(jì)發(fā)展，國民健康乃至于種族存亡的嚴(yán)重問題，而處理這些問題對(duì)我國以及我國相關(guān)部門來說既是機(jī)遇也是挑戰(zhàn)。
（作者單位： 華中農(nóng)業(yè)大學(xué)楚天學(xué)院）
參考文獻(xiàn)：
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