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糾紛是社會中主體基于利益的沖突或別的原因而產生的雙邊或多邊的行為上的對抗。糾紛源于社會中人的利益沖突和行為碰撞，糾紛的出現(xiàn)往往伴隨著對秩序的破壞。人類對秩序的天然需求要求有良好的解紛機制以控制社會中的糾紛，糾紛解決便應運而生。
一、中國多元糾紛解決機制建構總括
多元糾紛解決機制概念可歸納為：在一個社會中，多種多樣的糾紛解決方法以其特定的功能和運作方式相互協(xié)調而共同存在，結成一種互補并滿足社會主體多元需求的程序體系和動態(tài)的運作調整狀態(tài)。我國多元糾紛解決機制應包括：一是由公力救濟、社會救濟和私力救濟構成多元救濟體系；二是由協(xié)商、調解和仲裁及訴訟構成多元糾紛解決方式；三是由法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)約、鄉(xiāng)規(guī)民約等構成多元糾紛解決依據(jù)；四是由司法、行政、民間機構等構成多元糾紛解決系統(tǒng)。
二、以和諧、法治為目標
和諧、法治是構建中國多元糾紛解決機制的出發(fā)點和目標。和諧與多元糾紛解決機制的關系為：和諧社會不斷化解矛盾發(fā)現(xiàn)矛盾的多元針對不同的矛盾選擇多元糾紛解決機制解決糾紛保障社會和諧。法治與多元解紛解決機制的內在關聯(lián)為：法治社會法律秩序的確立權利義務邊界明確社會主體享有并熟知權利義務社會主體以權利義務為指向，根據(jù)個人利益和偏好選擇糾紛解決機制解決糾紛保障法治。
和諧表明利益的平衡，要求糾紛能得到平衡的解決；和諧表明柔和，要求糾紛得到柔性解決；法治表明權利義務的明確，要求按照糾紛主體的權利義務化解糾紛；法治表明秩序的穩(wěn)定，要求糾紛的解決必須考慮其社會影響。把握住和諧和法治的脈搏，中國多元糾紛解決機制的構建才會走向正軌。
三、中國多元糾紛解決機制的具體結構
（一）保障司法訴訟的核心地位
司法訴訟由于其強制力保障性決定了其在中國多元糾紛解決機制的核心地位，當糾紛主體的利益無法通過其他糾紛機制得到保護時，司法訴訟具有最終保障功能。并且司法訴訟制度也對非訴訟糾紛解決機制有良好的指導作用，能避免非訴訟糾紛解決機制的濫用和錯誤，為糾紛主體提供必要的權利救濟，保證非訴訟糾紛解決機制沿著法治的軌道合理運行。
（二）司法和解、調解與司法訴訟的有效鏈接
將司法和解、調解與司法訴訟有效鏈接能充分體現(xiàn)糾紛主體的意思自治。在訴訟過程中，糾紛主體通過相互的交換主張、提供證據(jù)、展開辯論，將認識到雙方在本訴訟中的力量對比和可得收益大小以及敗訴可能，允許訴訟中選擇和解、調解能夠使糾紛主體有效的趨利避害，節(jié)約訴訟成本，實現(xiàn)雙贏。
（三）發(fā)揮行政性糾紛解決機制的解紛功能
行政性解紛機制是以國家行政機關和準行政機關為解紛機構，合法合理效率的解決糾紛的非訴訟解紛機制的一種表現(xiàn)形式。為應對社會發(fā)展的需要，國家在對弱勢群體的維護、環(huán)境的保護、市場秩序的保障以及公共秩序的穩(wěn)定等方面必然加大投入，行政性解紛機制憑借其快速、專業(yè)等特征能禰補司法的被動性和滯后性等缺陷，必將在社會治理過程中發(fā)揮更重要的作用。
（四）構建法律引導下的多元民間性糾紛解決機制
第一，在法律的指導下，建立社區(qū)和鄉(xiāng)村民間糾紛解決組織，聘請了解本地生活習慣，知悉居民/村民的相互關系，有一定法律知識和調解經驗的人員擔任調解員，有效發(fā)揮社區(qū)和鄉(xiāng)村民間糾紛解決組織的解紛功能，可以增加糾紛解決在最基層的機率，且能更及時有效的保護糾紛主體的利益。
第二，發(fā)展非營利性糾紛解決組織，如行業(yè)協(xié)會能有效的進行行業(yè)自律和內部協(xié)調，更專業(yè)的化解成員之間的糾紛以及與消費者的糾紛，產生很高的糾紛解決效益。又如公益性解紛組織能夠更具有中立色彩，在解紛過程中不偏不倚，體現(xiàn)解紛的公正。
第三，建立非訴訟法律援助和律師調解，發(fā)揮律師的法律專業(yè)優(yōu)勢，向糾紛主體提供法律對某個糾紛解決的規(guī)范和可能處理結果，促使糾紛主體在了解相應法律規(guī)定的情況下做出合法合理的和解決定，并且也不失為法治宣傳的有效路徑。
糾紛作為社會的常態(tài)，要求一國動用可用的所有資源去化解糾紛，在此過程中，一國的相關制度、規(guī)則必將得到進一步的優(yōu)化，法治的進程將隨著糾紛的不斷化解得到完善，和諧的社會必將在解決糾紛的過程中更加的成熟，而多元糾紛解決機制無疑起到中流砥柱的作用。加大我國多元糾紛解決機制的構建步伐，是穩(wěn)定社會秩序，構建法治，實現(xiàn)和諧的必然選擇。
參考文獻：
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部分政府工作人員的貪欲和對公共權力的濫用，在創(chuàng)新社會管理上不可避免地形成諸多不應有的人為阻力。檢察院可以采取以下三項措施來清除障礙:一是不斷加大查辦職務犯罪工作力度，將阻礙社會管理創(chuàng)新的腐敗分子繩之以法，以清除隱匿于社會管理機體中的毒瘤。2011年以來某縣檢察院共立查各類職務犯罪案件56案81人，有效地遏制了職務犯罪的發(fā)生，為該縣營造了一個清廉高效的發(fā)展環(huán)境。二是以執(zhí)法辦案中發(fā)現(xiàn)的問題為切入點，積極發(fā)揮檢察建議在參與社會管理中的作用。2011年以來發(fā)出檢察建議48件，對在履職中發(fā)現(xiàn)的一些部門管理漏洞認真分析，形成針對性、操作性強的檢察建議，納入有關部門的管理。三是對政府重大工程、重點項目、政府采購招投標等活動進行現(xiàn)場監(jiān)督及跟蹤巡訪，從機制、制度、管理和監(jiān)督等方面及時提出意見建議，并督促其整改落實。
2．防范處置因司法不公引發(fā)的突出社會矛盾
公平正義的失衡和司法人員道德的失范極易引起公眾的不滿，特別是在通信、網(wǎng)絡技術發(fā)達的當今社會，因有關部門執(zhí)法不公、不嚴而引起的事件更易受到人們關注和炒作，進而演變成。法律監(jiān)督是憲法賦予檢察機關的神圣職責，是化解社會矛盾的重要手段，是廣大人民群眾的期盼和需求。只有不斷加大工作力度，才能杜絕因司法不公而引發(fā)的新的社會矛盾，整個社會的發(fā)展環(huán)境才能得到凈化。
3．營造促進社會管理有序運行的良好治安環(huán)境
首先，嚴厲打擊嚴重刑事犯罪，創(chuàng)造良好法治環(huán)境。2011年以來，某縣檢察院共批準和決定逮捕各類刑事犯罪案件177案252人，提起公訴354案470人，批捕、準確率均達100%;次之，認真落實檢察環(huán)節(jié)各項綜合治理措施，積極配合有關部門，重點抓好違法犯罪多發(fā)人群、網(wǎng)吧等重點人群、行業(yè)的管理，進一步健全社會治安防控網(wǎng)絡。第三，積極開展法律宣傳。通過贈送法制宣傳資料、舉辦法制講座、開展法律服務等多種形式進行普法宣傳，不斷提高公民的法律意識，增強依法辦事的自覺性，從而達到預防和減少犯罪發(fā)生的目的。
4．加強幫教管理感化挽救工作凝聚社會正能量
一是積極協(xié)調法院、司法、公安等部門，加強對被依法判處管制、宣告緩刑、暫予監(jiān)外執(zhí)行、剝奪政治權利、裁定假釋等并在社會上服刑的罪犯的矯正，積極參加社區(qū)矯正工作，對監(jiān)外執(zhí)行罪犯進行考察，及時發(fā)現(xiàn)糾正存在的問題。2011年以來，某縣檢察院將監(jiān)外執(zhí)行罪犯全部納入微機管理，實現(xiàn)了對監(jiān)外執(zhí)行罪犯管理的系統(tǒng)化、規(guī)范化。二是積極參與青少年群體的教育保護工作，完善未成年人犯罪案件辦理機制，成立未成年人犯罪專案組，強化案后回訪幫教，跟蹤未成年犯的改造情況及改造效果，以上法制課、成立幫教對子等形式，開展法制宣傳進校園等活動，預防和減少青少年違法犯罪。三是積極配合有關部門落實安置政策，幫助解決刑釋解教人員就業(yè)、生活、家庭等方面的困難。
5．開展工作創(chuàng)新為促進社會管理增添動力
一是積極探索“檢調對接”，對當事人有和解意愿、案件具備和解條件的，積極引導、促成當事人和解。同時，與人民調解、司法調解、執(zhí)行和解、行政調解有效銜接，實現(xiàn)工作合力的最大集結。二是積極參與對網(wǎng)絡虛擬社會的建設管理。安排專人開展日常檢察動態(tài)與網(wǎng)絡輿情監(jiān)測，及時收集涉檢輿情，快速發(fā)現(xiàn)網(wǎng)上有害信息，正確引導網(wǎng)上輿論，有效制止各種網(wǎng)上炒作等損害檢察機關形象的公共事件發(fā)生。三是完善行政執(zhí)法與刑事司法相銜接機制，加強信息交流，暢通發(fā)現(xiàn)渠道，促進相關部門認真履職。
6．推動社會管理制度機制建設不斷健全完善
結合檢察機關在執(zhí)法辦案中發(fā)現(xiàn)的問題，特別是針對承擔社會事務公共管理職能的政府部門發(fā)生的失職瀆職犯罪案件，因社會事務公共管理部門管理問題引發(fā)的刑事犯罪案件等，定期提出關于完善社會管理制度的年度綜合報告，促進社會管理工作制度化、規(guī)范化。三年來，在縣檢察機關推動下，縣政府及各部門共制訂、完善有關社會管理制度23項、健全機制9項，增強了社會管理的針對性、實效性。
二、檢察機關促進社會管理法治化亟待解決的問題
1．兩法銜接缺乏有效支撐
實現(xiàn)刑事司法與行政執(zhí)法的有效銜接仍是一個亟待解決的重大課題。實踐中，部分行政執(zhí)法部門中仍存在有案不立、以罰代刑等問題，直接影響社會管理法治化推進，必須從制度層面給予大力支撐，建立刑事司法與行政執(zhí)法的無逢銜接，加快建設信息共享平臺，積極推進依法行政。
2．職能發(fā)揮缺乏統(tǒng)一整合
檢察機關推進社會管理創(chuàng)新，涉及反貪、反瀆、民行、預防、刑檢、宣傳等多項業(yè)務部門。但目前各業(yè)務部門在履行職責時缺乏有效溝通，難以形成整體合力，工作力度不強。如發(fā)送檢察建議，就存在各部門各行其是，缺乏整體性、統(tǒng)一性考慮的問題。機關內部缺乏一個有效整合各項業(yè)務，統(tǒng)籌開展社會管理創(chuàng)新的專業(yè)部門或機構。
3．辦案效能未能充分發(fā)揮
雖然檢察機關每年都要查處大批職務犯罪案件，但從近幾年案件統(tǒng)計數(shù)字可以發(fā)現(xiàn)案件數(shù)量是呈上升趨勢的。為什么案件會越查越多，排除黨和國家對查辦職務犯罪工作高度重視，不斷加大打擊力度等因素之外，查辦案件所應有的警示、教育、預防等辦案效果沒有得到有效發(fā)揮也是其中一個重要因素。
4．源頭問題沒能及時得以梳理
要善于把握促進社會管理的源頭性、苗頭性問題。充分發(fā)揮檢察機關善于密切聯(lián)系群眾、與基層接觸廣泛的傳統(tǒng)優(yōu)勢，對一些具有普遍性、區(qū)域性的社會管理問題深入研究、系統(tǒng)梳理，為黨委政府科學決策提供有益參考，從源頭上促進黨委政府重大公共政策不斷完善，努力消除不穩(wěn)定因素，減少不穩(wěn)定事件的發(fā)生。
三、檢察機關促進社會管理法治化的基本途徑
2013年1月，對做好新形勢下政法工作作出重要批示，提出全力推進平安中國、法治中國、過硬隊伍建設的要求。檢察機關作為國家的法律監(jiān)督機關，學習貫徹黨的十精神和重要批示，必須更加注重法治在社會管理中的保障作用，更加善于運用法治思維和法治方式破解社會管理難題，提高社會管理創(chuàng)新水平。
1．提高認識，準確把握檢察機關在社會管理體系中的角色定位
檢察工作與推進社會管理相輔相成，從一定意義上來講，檢察工作也是社會管理工作。列寧曾經指出，如果沒有一個能夠迫使人們遵守法權規(guī)范的機構，法權也就等于零。社會管理本源于政府職能，檢察機關源于憲法的授權體現(xiàn)法律監(jiān)督地位。檢察機關在社會管理中的角色，就是正確履行憲法賦予的法律監(jiān)督職能，為社會管理提供充分司法保障。人民檢察院推進社會管理創(chuàng)新的立足點、切入點在于依法履行法律監(jiān)督職責，既不能游離于社會管理工作之外，又不能越俎代庖于行政事務之中，主要是依據(jù)憲法賦予的法律監(jiān)督定位充分發(fā)揮監(jiān)督作用，以黨的十精神和重要批示為統(tǒng)領，圍繞法治中國建設這一嶄新目標，以卓有成效的法律監(jiān)督促進依法行政，為促進社會管理法治化服務。
2．立足源頭，最大限度為黨委政府科學決策提供有價值參考
檢察機關要緊緊圍繞黨委政府關于加強社會管理的一系列指示和部署，積極參與到重點工作中去。要善于運用法治思維指導實踐，以法治目光審視社會管理體系構建，通過法治方式促進管理創(chuàng)新。著眼服務社會建設大局，結合執(zhí)法辦案和履行各項檢察職能，對普遍性、區(qū)域性的社會管理問題開展調查研究，向黨委政府提出對策性建議，對重大建設項目及重大公共政策的調整進行社會穩(wěn)定風險評估，促進重大公共政策完善，從源頭上減少不穩(wěn)定因素的發(fā)生;深入開展“黨的群眾路線教育實踐活動”、“五進兩服務大走訪活動”等，廣泛收集社情民意，及時發(fā)現(xiàn)傾向性苗頭性的民生訴求，積極向黨委和政府建言獻策，協(xié)助黨委和政府把住政策源頭;在執(zhí)法辦案過程中，對于發(fā)現(xiàn)的社會管理方面存在的問題，積極向政府和有關部門提出檢察建議，完善內部制約監(jiān)督，完善社會管理和服務。
3．嚴格履職，充分發(fā)揮執(zhí)法辦案促進社會管理法治化的推動作用
檢察機關要有效履行批捕、、查辦和預防職務犯罪、訴訟監(jiān)督等職責，切實擔負起中國特色社會主義法治建設者、捍衛(wèi)者的重任。一是著力促進法治政府建設。健全完善行政執(zhí)法與刑事司法銜接機制，加快建設信息共享平臺，及時監(jiān)督糾正有案不立、以罰代刑等問題，積極推進依法行政;充分發(fā)揮查辦案件的懲戒作用，嚴肅查辦和積極預防國家工作人員在產業(yè)轉型升級、公共資源出讓、國有資產管理、城鎮(zhèn)化建設等過程中，失職瀆職等職務犯罪，促使公職人員依法履職、審慎用權;把預防職務犯罪工作擺上更加突出位置，廣泛進行預防宣傳，營造廉政建設的良好氛圍，促進行政權力依法規(guī)范行使。二是努力促進執(zhí)法辦案效果的最優(yōu)化。以法律眼冷靜觀察社會事務，洞悉每一起案件背后的深層次的社會關系、利益與矛盾，消除矛盾雙方的對立，尤其是要深查司法不公背后的腐敗問題，促進社會的和諧與安寧。正確把握寬嚴相濟刑事政策，準確把握寬嚴適用的范圍和標準，積極推進量刑建議、刑事和解、輕微刑事案件快速辦理等工作，減少社會對抗，維護社會穩(wěn)定。
4．積極參與，大力推進社會治安綜合治理體系建設
一是充分發(fā)揮法律監(jiān)督職能作用，對社會矛盾和影響穩(wěn)定的因素及時進行排查，提出處置突發(fā)事件的預案;二是與有關部門密切配合，深入開展對重點地區(qū)的排查整治，對排查出來的黑惡勢力、兩搶一盜等犯罪案件，適時介入偵查，依法快捕快訴;三是突出治安防控體系建設，配合有關部門構建社區(qū)防控網(wǎng)、街面防控網(wǎng)、卡口防控網(wǎng)、內部單位防控網(wǎng)、農村防控網(wǎng)為主體的五大防控網(wǎng)絡，建立快速反應機制，提高社會管理控制能力;四是加強對三類重點人群的教育管理，解決影響社會穩(wěn)定的潛在的突出問題，提高對流動人口的管理服務功能。
人是社會關系的主體，任何部門法的出發(fā)點和最終的著眼點應該是人。民法是民事主體之間利益關系法制化的法律，以對生存的人確立以人為根本出發(fā)點，并以人的徹底解放為終極關懷。所以，民法是人法。充分認識民法的人法性質至關重要。首先，民法在整體上是一個關于在市場經濟條件下的典型的人，民法是為人立了一個法。民法中民事主體制度是人在民法上的縮影，民法關于民事權利能力的規(guī)定即關于人的民事主體資格的規(guī)定，民事權利能力的內容又是人能夠享有民事權利的范圍。民法規(guī)定了自然人的生命權、身體權、健康權、姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權、隱私權及自由權等人格方面的權利，是人成為社會及法律關系的主體的基礎和前提。民法同時又規(guī)定自然人的親權、配偶權、親屬權等身份權，以確立人在家庭和社會中的地位和作用。民法還規(guī)定人生存所必需的物質方面的權利即物權和債權等，以謀求人的發(fā)展和進步。
民法規(guī)定這么多的民事權利的目的在于鼓勵現(xiàn)實中的人在機會平等的前提下最大限度地獲得法律規(guī)定的全部權利，希望人們都能夠追求幸福，達到幸福的境界。從終極的意義上講，人人皆可以達到民法人的境界，民法為民事主體展示了一種自我解放的“大道”’。其次，民法上的人是一個理性的社會普通成員，他們在有意思能力的前提下，遵循民法中的意思自治原則，追求人格獨立，人格完善，充分開發(fā)其智慧，大力進行創(chuàng)造性活動，爭取全面發(fā)展和徹底解放，謀求自身以及人類的福扯。最后，民法上的人是市場經濟基礎上誕生的人，市場經濟是民事主體的舞臺，市場經濟關系主要采取民事法律關系的形式。在此基礎上民事權利才能正確界定，市場行為才能正確規(guī)范，民事責任才能真正落實，社會秩序才能合理建立。從而，社會資源得到優(yōu)化配置，社會經濟得到極大發(fā)展，人的覺悟得到極大提高，這些方面都促進了人的發(fā)展和解放，使民法的最高價值即正義得到實現(xiàn)。崇尚民法這一性質，有利于我們樹立“以人為本”的理念，保障人的自由發(fā)展，為構建和諧社會打下堅實的基礎。
2.民法是市民法和私法
民法是市民法。民法是調整市民之間的財產關系和人身關系的法律，是市民社會的法。馬克思認為，隨著社會利益分化為私人利益和公共利益兩大對立的體系后，整個社會就分裂為市民社會和政治國家兩大領域。市民社會屬于特殊的私人利益關系的總和。而政治國家則屬于普遍的社會公共利益關系的總和，社會中每一個獨立的人既是市民社會的成員，又是政治國家的成員。在市民社會里，人作為私人進行活動，市民就是私人在政治國家里，人在以公共利益為目的所確定的范圍內，為自己的利益進行各種活動，國家政權不去干預?？梢?，在現(xiàn)代社會，民法作為市民社會的法，是相對政治國家而言的，民法是調整私人利益的法，純屬“私”的范疇，屬于私人的事務，國家的權力不得直接干預，只有在維護社會公共利益需要時，國家權力方能進行適當?shù)母深A。充分認識和提倡民法的市民法性質，就應該禁止和遏制國家行政權對市民社會的侵害，市民社會的正常社會秩序，保障市民社會在遵循立法者意志安排的規(guī)則下安詳和諧地發(fā)展。
民法是私法。公法與私法的劃分是法律最基本的分類。其中，公法是規(guī)定國家公共利益，調整國家生活關系的法，是調整以命令服從為主要特征的國家社會關系，而私法則是規(guī)定私人利益，調整市民社會生活關系的法，這一理論將人類社會區(qū)分為政治國家與市民社會兩個領域。人在兩個不同的領域中處于不同的法律地位。人作為國民，在國家生活中必須服從國家的統(tǒng)治，而人作為市民，在市民社會生活關系中則是彼此平等、自由的。依此，公法是調整國家生活關系的法，私法則是調整市民生活關系的法。民法是市民社會的法，自然應當歸于私法范疇，認識民法的私法性質，一方面是我國市場經濟發(fā)展的要求，市場經濟必須打破政府指令及其他有礙市場運行的行政命令對經濟主體的束縛;另一方面，有利于在市民社會關系中，確立私權神圣，意思自治等基本原則由民事法律規(guī)范來調整，把政治國家對市民社會生活關系的干預限制在維護市民社會的秩序、安全、公正之必要范圍內，防止國家權力對市民社會生活的侵擾及不正當?shù)母深A，維護市場經濟和市民社會的活力，激發(fā)人們謀求幸福的積極主動性，促進市場經濟的發(fā)展和市民社會的繁榮。
崇尚民法這一性質有利于市民社會秩序的建立，有利于政府職能的轉變，尊重權利，保護權利，限制政府權力的濫用，構建官民和諧。
3.民法是權利法
民法是權利法，是由民法的私法性質所決定的。民法作為私法，它調整以平等自愿、協(xié)商一致為特征的市民社會生活關系，其立法目的在于通過對私權的維護，調動市民社會成員進行民事活動的積極性，促進市場經濟的發(fā)展和市民社會生活的繁榮。由此也就決定了民法的權利法性質，民法以權利為中心構建其規(guī)范體系，在規(guī)范形式上多采用授權性規(guī)范和任意性規(guī)范。民法是權利法，必須確立私權神圣原則。私權神圣是指民事主體的民事權利受法律的充分保護，不受任何人以及任何權力的侵犯，不依正當?shù)姆沙绦虿皇芟拗苹騽儕Z。在市民社會里“私權’，是每個社會成員或組織的基本權利。這里的神圣是指私權受法律的特別尊重和充分保護，任何組織或個人不得侵犯，民法以保護私權為己任。加強對私權的保護，防止國家權力對市民社會的不當干預。有利于人權的保障和實現(xiàn)，有利于人權保護水平的提高，使社會的每一個成員能夠在法律的范圍內自我發(fā)展，自我實現(xiàn)，營造一個“人人為我，我為人人”的和諧的市民社會秩序。
崇尚民法這一性質，有利于協(xié)調市民社會與政治國家之間的關系，有利于私權的保護和實現(xiàn)，為和諧社會的創(chuàng)建創(chuàng)造良好的權利空間。
二、民法基本原則對構建社會主義和諧社會的作用
1.平等原則
平等作為民法的基本原則，是由民法調整的社會關系的性質決定的。民法調整的社會關系是平等主體之間的財產關系和人身關系，這就必然要求法律賦予民事主體平等的地位。平等原則的含義是，任何民事主體在民法上都具有獨立的法律人格，彼此互不隸屬或依從，任何民事主體在民事活動中都享有平等的法律地位，沒有大小之分、高低之分和貴賤之分，任何民事主體依法取得的民事權益都同等地受法律保護。任何民事主體非法侵害他人的民事權益都應當承擔民事責任，這一原則賦予民事主體平等的民事權利，反映了民法的人法的根本屬性。市場經濟是最基本、最普遍、最大量的民事關系，市場經濟關系即商品交換關系，商品交換關系的參與者各自具有自己的利益。商品經濟是天生的平等派。所以，只有社會成員在平等基礎上進行交易，才能實現(xiàn)不同主體之間利益的平衡，講平等就必須反對特權和身份，使社會的所有成員同受普遍性法律的約束。遵守平等原則，有利于和諧社會民事活動秩序的建立和維護，對和諧社會的建立有著基礎性的作用
2.自愿原則
西方國家的意思自治原則，即我們所說的自愿原則，是指民事主體依照自己的理性判斷，自主參與市民社會生活，管理自己的私人事務，在不違反國家強行法的情況下依自己的意志安排私法關系，不受國家權力或者其他民事主體的非法干預。意思自治原則是民事主體意志獨立、利益獨立的必然要求，也是平等原則的表現(xiàn)和延伸，民事主體只有以自己的真實意志自愿地設定權利義務，才能充分發(fā)揮其主動性和積極性，從而取得最佳的經濟效益。自愿意味著自由，是以平等為前提的，當事人只有地位平等，各方才能有獨立的意志，才能有意志自由，才能自愿地決定自己的行為。在民事活動中，當事人可以自主決定各種事項獷只要其約定不違反法律的強制性規(guī)定就具有法律效力。但在現(xiàn)實生活中，違背意思自治原則的行為和實例到處可見，特別是一些具有壟斷地位的行業(yè)如電訊行業(yè)，交易中違背消費者意志，強行交易，影響社會生活正常秩序和社會的穩(wěn)定。所以，貫徹和遵守自愿原則，有利于為市場經濟的發(fā)展創(chuàng)造良好的交易環(huán)境，為社會主義和諧社會的構建創(chuàng)造市場條件。
3.誠實信用原則
誠實信用原則是一個內涵非常豐富的原則，它不僅具有“語義”上說的含義即民事主體在民事活動中要誠實，不弄虛作假、不欺詐、要講究信用、格守諾言、進行正當?shù)母偁帲宜€具有“一般條款”說的含義即基于民法的正義公平或分配合理的立法精神，民事主體在民事活動中應當維持雙方利益的平衡以及當事人的利益與社會利益平衡的社會生活規(guī)則。在這方面，它要求民事主體應當善意地行使權力，以不損害他人和社會利益的方式來獲取私利，不得損人利己，以實現(xiàn)社會的公平正義。誠實信用原則的含義包含了公平的含義，它具有超乎法律條文規(guī)范的抽象性，貫徹正義，公平和分配合理的精神?？梢?，誠實信用原則的立法目的在于反對一切非道德的、不正當?shù)男袨?，維護商品經濟和市民社會生活的正常秩序與安全。
在市場經濟體制發(fā)育還不甚成熟的今天，市場交換領域存在著大量缺乏誠信的現(xiàn)象，形成市場缺乏誠信的社會弊端，造成社會經濟秩序在一定方面的混亂，這不利于社會的安定和經濟的發(fā)展。在商品房的買賣中存在著大量的虛假成分，在廣告的宣傳上，商家和廠家對產品廣告隨意擴大宣傳，欺騙消費者，更為嚴重的是假冒偽劣和盜版行為的猖撅已經成為一種社會公害，成了不治之社會頑疾，難以根絕。所以，要構建社會主義和諧社會使社會生活在各方面都能井然有序，使我們的社會在各方面都能和i皆地得到發(fā)展，就必須在全社會領域崇尚誠實信用原則，要求一切進人市場的民事主體都能切實遵守誠實信用原則，講究信用，洛守諾言，誠實不欺，在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益，共同創(chuàng)建一個良好的市場交易秩序，為社會主義和諧社會的創(chuàng)建打下良好的思想道德基礎。
總之，我們認識和崇尚民法的人法性質、私法性質和權利法性質，堅持民法的平等原則、意思自治原則、公平和誠實信用原則，對于我們創(chuàng)建和諧社會，實現(xiàn)民主法治，公平公正，誠信友愛，充滿活力，安定有序，人與自然和諧相處的社會具有十分重要的意義和重大作用。
（1）個人依賴社會，社會控制個人，個人與社會是相對應的性質完全不同的實體。
（2）社會現(xiàn)象不僅具有外在于個人的獨立性，還具有對個體的強制性。而涂爾干所強調的，即是這樣一種社會決定論。對于他而言，社會事實不僅是一種作用于行動者個人的外在強制力，它同時也是一個決定著他們的行為傾向的集團性力量體系。這些對于社會與個人關系的思考，在《社會分工論》中僅僅只是一個開端。關于個人與社會的關系，涂爾干在《自殺論》中進行了更為深入的闡述。通過用社會與個人的關系解釋自殺的原因，涂爾干提出：社會的人需要一個高于個人的社會目標；對這個目標所負的義務不至于使他失去自主；他的欲望應受到社會秩序給予的一定程度的限定。這具體的三個命題也完全可以與《社會分工論》中“個人通過各自出讓一小部分利益而獲得彼此的共識”共鳴。由此我們可知：正是因為集體意識，個人才能夠得到集體賦予并承認的身份，即正是因為社會，個人才成為個人。進而，社會并不是人思想觀念所形成的一種意識化存在，相反，個人是由社會分化出來的且不可避免的帶有社會的烙印。從這個角度上說，社會既參與建構了有限個人，個人又是構成社會的一部分，個人與社會最終實現(xiàn)了雙重建構。
二、法律社會學視野下社會秩序建構與整合的手段——法律
涂爾干極力強調社會不是觀念性的，而是一個具體的存在，因此社會秩序是可以通過具體的手段得以表征和考量的。這正是法律與社會學交叉的核心部分——法律是社會秩序建構與整合的重要手段。涂爾干認為：“社會團結屬于社會學研究的領域。我們通過考察它的社會作用，才能全面徹底的了解社會事實?！蓖瑫r，“要想使團結具有一種可以把握的形式，社會的后果就應該為其提供一種外在的解釋。”“外在的解釋”即社會秩序建構與整合過程中的幾種手段，這些手段同時也是社會秩序的表現(xiàn)形式和考量標準，其中最重要的即為法律。
（一）法律的意義
涂爾干認為，社會的結合是一種道德現(xiàn)象，研究社會不可能從其內部進行，而必須考察他的外部表現(xiàn)，而法律就是社會結合最穩(wěn)固、最明確的外部表征。社會秩序在本質上具有法律意義的，不可能存在離開法律的社會團結。正是在這個意義上，對法的本質的研究可以揭示社會的變遷。通過法律來考察社會秩序并以此對社會進行二元劃分是涂爾干創(chuàng)造性的社會思路?！胺傻氖滓再|就是社會性”在他看來，“任何持續(xù)存在的社會生活都不可避免地會形成一種限制形式和組織形式。法律就是這些組織中最穩(wěn)固、最明確的形式?！?/p>
（二）法律的劃分
在《社會分工論》中，涂爾干將社會分類與不同的法律形式相對應，從歷史的角度、社會的角度對法律進行了劃分，即壓制性法律和恢復性法律。進而證明了法律隨社會的變遷而變遷，作為一種單獨的社會事實表征著“社會“這個抽象的表達?！坝捎趦仍谑聦嵤且酝庠谑聦崬闃酥镜模晕覀兡芙柚笳邅硌芯壳罢摺?。內在事實是社會團結、社會秩序，外在事實即是法律等與社會相應的社會秩序調控手段?！氨M管社會團結是非物質性的，但它也并非只具有一種純粹的潛在狀態(tài)，而是通過一種可感的形式表現(xiàn)出來?！蓖繝柛娠@然將法律等社會秩序調控的手段認作了社會的“可感形式”。在涂爾干的視角下，法律是社會秩序建構的手段，是維護社會團結的工具，也是劃分不同社會形態(tài)的標的。綜合《社會分工論》的機械團結、有機團結的章節(jié)，我們可以綜述：在機械團結的社會，法律主要以打擊反抗、維護集體感情的壓制性法律為主。而在有機團結的社會，則以恢復社會秩序為目的的恢復性法律為主?！盎謴托灾撇梅热徊话餐庾R，那么它所確定的關系就不會不加區(qū)分地針對任何人。這就意味著，它并不是個人與社會的關系，而是某些有限的卻相互發(fā)生聯(lián)系的特定社會要素之間的關系?！币簿褪钦f，“恢復性法律將個人意識維系于社會意識是需要中介的。”在《社會分工論》中，涂爾干將這種有機團結社會中恢復性法律的中介訴諸于法團。法團的行動可以被視為一種對國家和社會間常規(guī)互動。
（三）習俗與法律的關系
在維護社會秩序的他律手段中，除了帶有明顯強制性和暴力性的法律以外，習俗也是一種他律手段，只是表達方式相對溫和一些。“一般來說，習俗是不與法律矛盾的；相反，它正是法律存在的基礎。當然，有些時候在這一基礎之上并沒有什么法律存在，有些社會關系也只能根據(jù)某些來源于習俗的分散形式得到規(guī)定?！钡@只是存在于“法律不再于社會的現(xiàn)狀相吻合”的特殊情況。涂爾干說：“如果某種社會團結單純是由習俗表現(xiàn)出來的，那么它肯定是一種次級秩序。反過來說，法律表現(xiàn)出來的社會團結是本質的。”，也就是說，一般習俗與法律是共同發(fā)揮作用的，或者說，習俗更多的已經融合進法律里，在每一個法律手段的背后實際都包含著一定的習俗意識、集體意識。而當且僅當在法律的手段進入了無力、空白的領域，習俗便成為公認的他律手段。當然，社會秩序建構和整合的手段還包括道德、宗教等，限于篇幅，在這里不作贅述。綜上，對社會秩序的探討已經有了比較全面的梳理，但理論的價值更在于指導實踐，經典著作在當下的重要性正在于它所提出的問題以及思考方向仍被現(xiàn)代人所接受，仍存在植根的土壤——在當代背景下，產生于西方的百年前的涂爾干社會秩序建構思想是否能為中國現(xiàn)實社會提供理論可能性？
四、當代背景下社會秩序整合的意義
涂爾干思想曾經引起西方世界的廣泛討論，近年中國對涂爾干的討論比西方世界更熱烈。筆者揣測原因一方面是根據(jù)客觀情況，中國引進涂爾干思想比較晚；更重要的一方面是在現(xiàn)代社會，涂爾干的相關社會學思想在中國有比西方世界更為契合的連接點。我們分別對兩種社會進行探討，從而找到涂爾干思想在中國地域的生命力及現(xiàn)實意義所在。
（一）西方個體主義上的集體發(fā)展
文藝復興之后，西方世界個體主義傾向盛行，強調每個人都更關注個體的利益和價值。而個體主義與涂爾干所強調的社會與個人關系理論始終有一種張力——不能完全稱反比關系，但有負相關性。這也是在現(xiàn)代西方世界，涂爾干理論有被邊緣的傾向原因所在。雖然涂爾干在著作中也表明了個體充分發(fā)展的有益之處，但其所強調的社會先在、共同意識和集體感情，都更著力于社會的作用，強調了社會作為一個整體存在的社會事實的作用。我們不難發(fā)現(xiàn)其與個體主義相對盛行的現(xiàn)代西方內化了的沖突。
昆侖奴在《隋書》、《舊唐書》、《新唐書》、《唐會要》、《太平御覽》等史籍中皆有記載,再者如唐代僧人義靜之《大唐西域求法高僧傳》、《南海寄歸內法傳》等書中亦有昆侖之蹤影。中國史學界最早對昆侖奴的研究,根據(jù)中山大學蔡鴻生教授的觀點,是以清末文廷式的《純常子枝語》為開端,《枝語》一書從唐代佛書入手,對昆侖的所在地及民族特性進行了概括性的考證。此后,日本學者桑原騭藏1911年至1918年在《日本史學》上發(fā)表《提舉市舶西域入蒲壽庚之事跡》,以及1919年法國學者費瑯著《昆侖及南海古代航行考》,這兩部著作應當是近代東西方學界對南海昆侖文明和昆侖奴最早的研究。
在1930年,我國史學家在《現(xiàn)代學生》第一期發(fā)表《昆侖奴考》,此后在1932年,陳寅恪先生在研讀《維摩詰經文殊師利問疾品演義》后,亦提出了“骨侖即昆侖”的觀點。很長一段時間,學界對昆侖奴來源各有爭議,但比較廣泛地認為昆侖奴應是來自非洲的黑人,通過貿易、進貢等形式來到中國,充當官私奴婢,這個觀點也較為大眾所知。這一時期對昆侖奴的研究主要依靠文字記載,直到上個世紀四十年代在西安出土大量唐代黑人俑,昆侖奴再次引起了學界的廣泛關注,后來在敦煌莫高窟發(fā)現(xiàn)的壁畫中的文殊菩薩的騎獅馭者亦是黑人的形象,這進一步證明了昆侖奴在我國存在的事實。2001年,西北大學葛承雍教授經過多番考查及交流后,在《中華文史論叢》發(fā)表《唐長安黑人來源尋蹤》,提出唐代昆侖奴來自東南亞和南亞而不是非洲的觀點,葛教授從出土的黑人俑的體貌和服侍進行對比,與義靜《南海寄歸內法傳》中所談到的昆侖人“赤腳敢曼”的形象符合,亦帶有南海黑人特點,而少非洲黑人特點,因此認為唐代昆侖奴的主要來源應當是居住在馬來半島以南的海島上的南海黑人,即尼格里托人,又叫矮黑人,而非居住在非洲的尼格羅人。廈門大學韓振華教授在《從中外古藉記或上所見到老撾歷史發(fā)展概況》一文中進一步補充認為,昆侖奴來源包括老撾的卡族在內的中南半島上的小黑人。
目前針對昆侖奴的學術研究主要集中在幾個方面:一是對小說傳奇筆記類的文學作品中的昆侖奴,如暨南大學程國賦的《唐代小說中昆侖奴現(xiàn)象考述》;二是對唐宋佛書中的“禪談”等涉及昆侖奴的內容,如中山大學蔡鴻生教授的《唐宋佛書中的昆侖奴》、中山大學蔡香玉的《試論禪談中的昆侖奴形象》;三是對古代藝術作品的實物考究,如故宮博物院學者步連生的《試論我國古代雕塑的昆侖人及其有關問題》、南京大學秦浩教授的《唐墓昆侖奴俑考釋》;四是依據(jù)史籍及其他文獻的綜合性考證,如曲阜師范大學李季平教授的《唐代昆侖奴考》,其他關于昆侖奴的研究著作還有渤海大學肖忠純的《中國古代黑人奴隸的分布和生活狀況》等等。
踏著前人所鋪就的道路,本文嘗試從史籍及文學作品中所記載的關于昆侖奴的內容出發(fā),對唐代昆侖奴所從事的主要工作進行探究。
一、從昆侖奴之來源試析
古代文獻提及“昆侖”的有許多,最早的應是《夏書•禹貢》中的“織皮昆侖、析支、渠、搜、西戎即敘”一句,再如《山海經》提到“有大山名曰昆侖之丘。其外有炎火之山,投物輒然”,又如《水經注》中也提到“昆侖墟在西北,……去嵩高五萬里,地之中也”。由此可見對“昆侖”所在的地理位置有種種說法,根據(jù)蘇學林的《昆侖之謎》一文考證,“中國西部山之可以名為昆侖者,共十余處”,并在最后考證出“真正昆侖應為西亞阿美尼亞高原的阿拉拉特山”,陜西省乾陵博物館秦建明先生的《昆侖山為新巴比侖城考》亦考證出類似的觀點,可供參考。但是本文并不著重于探討“昆侖”一詞的起源和所在地,而在于通過探討昆侖奴之來源,從側面來推測唐代昆侖奴所從事的主要工作。
關于唐代昆侖奴之來源的觀點,在近代學者中各有說法,主要是“非洲說”和“東南亞說”兩種。在筆者比較之下,更為贊同葛承雍教授的“東南亞說”。唐張籍就有詩《昆侖兒》云:“昆侖家住海中州,蠻客將來漢地游”[1],其中的“海中洲”應當就是唐人對東南亞的群島以及中南半島的一種泛稱。
從昆侖奴之來源看來,其原居地之地理環(huán)境往往對其民族特性起著重要的影響,居住在海島的民族素來善水,東南亞群島的居民亦不例外,其土著歷來熟悉水性,擅長于水上交通,因此唐玄惲法師《法苑珠林》中就有“善水昆侖”之說,慧琳《一切經音義》中亦提到“入水六十尺,驅使運載千余人……運動此船多骨論為水匠”,《萍洲可談》卷二亦提到“海中不畏風濤,惟懼靠擱。……船忽發(fā)漏,即不可入治,令鬼奴持刀絮自外補之。鬼奴善游,入水不瞑”[2],《太平廣記》卷第二百三十二亦提到“邯唐周邯自蜀沿流,嘗市得一奴,名曰水精,善于探水,乃昆侖白水之屬也”[3](第三冊p.557),由此可見昆侖奴應是十分熟悉水性的,并且對船運方面的工作比較熟悉,因此昆侖奴在唐代時常擔任水手、修船等船運方面的工作。《圓悟佛果禪師語錄》卷第七“佛殿階前石獅子,大洋海底鐵昆侖”一句更是將昆侖奴之善水比擬到極致,但是縱使昆侖善水,從《太平廣記》卷第四百六十四所提到“故李太尉德裕貶官潮州,經鱷魚灘,損壞舟船,平生寶玩古書圖畫,一時沉失,遂召船上昆侖取之,但見鱷魚極多,不敢輒近,乃是鱷魚之窟宅也”[3](第五冊p.153),及《太平廣記》卷第四百二十所記陶峴命昆侖奴摩訶下水取物身亡一事[3](第五冊p.370),也可看到從事航運的昆侖奴身份低微,職業(yè)高危,并遭遇著種種不人道的待遇。
昆侖奴除因善水多從事水手航運外,觀其來源地,南海及西南諸國多珍寶異獸,黑人亦多健兒,可初步猜測唐代昆侖奴亦應有從事馴獸者及勞役等方面的工作,這將會在下面闡明。
二、根據(jù)文獻記載內容進一步推測
馴獸師。山東大學崔大庸教授《金環(huán)欲落曾穿耳,螺髻長卷不裹頭——唐代黑人形象初探》一文對敦煌壁畫中的昆侖奴作了詳細剖析。在敦煌莫高窟的壁畫中,專家發(fā)現(xiàn)了有馭獅昆侖奴、馴獅昆侖奴、馴象昆侖奴等形象,尤以文殊菩薩坐騎馭者為最大的特色?！段鍩羧珪肪淼诹闾峒?“昆侖騎象。入諸人鼻孔里去”。唐顧況《杜秀才畫立定水牛歌》中亦提及:“昆侖兒,騎白象,時時鎖著獅子項,買奴跨馬不搭鞍,立走水牛驚漢官”[1],唐人段成式《酉陽雜俎續(xù)集》卷九亦有云:“安南有人子藤﹐……昆侖燒之集象”[8](p.309),唐宋佛書中提及昆侖奴善馴獸的禪談內容有許多,雖禪談內容多為虛構,但亦可略加猜測,唐時昆侖奴必有從事馴獸師之原型,并為人熟知,才被人所稱道,并出現(xiàn)在諸多作品內容中。
樂師舞者。唐元稹有《琵琶歌》云:“琵琶宮調八十一,旋宮三調彈不出。玄宗偏許賀懷智,段師此藝還相匹。自后流傳指撥衰,昆侖善才徒爾為”[1],其中“昆侖善才徒爾為”一句可看出昆侖奴中有擅長于音樂者,技藝非同一般,1985年在陜西省長武縣棗園鄉(xiāng)郭村出土一個唐代黑人陶俑,該俑全身袒露,身披紅色敢曼,繞雙肩至下肢,手舞足蹈,呈舞者之狀,這也進一步體現(xiàn)了唐人印象中昆侖奴善舞的特點。此外,《宋史》卷第四百八十九亦有提到“樂有小琴小鼓,昆侖奴踏曲為樂”[9](p.14088),雖然這句并非直接描寫唐代昆侖奴,但可推測昆侖奴是能歌善舞的,因此筆者推測,應當早在唐代就有昆侖奴專門從事樂師舞者方面的工作。
耕工?！短綇V記》卷第十六中記載:“到天壇山南,適遇一昆侖奴,駕黃牛耕田”[3](第一冊p.243),故事雖可能為虛構之事,但是一定程度上也能推測昆侖奴有從事農耕,給人留下印象,并被寫入故事之中,且唐之昆侖奴除官奴之外,大部分為富戶所擁有,大戶之家役使昆侖奴充當耕工也是合情合理的。
雜役家奴。唐代的男性家奴一般從事看門、守夜、挑水、送飯、打更和充當隨從等雜役,宋人趙汝適之《諸蕃志》中提到:“托以(昆侖)管鑰,謂其無親屬之戀也”,因昆侖的奴隸身份,無親屬掛念,因此可毫無疑心地托以看管鑰匙。雖不能確定其為描寫唐代昆侖奴,但仍可見確有昆侖奴充當雜役的工作。據(jù)說在開元中王昌齡從吳地至長安,舟行至馬當山,船夫稱須備物禱神,王昌齡讓船夫代為上岸獻祭,并作詩云:“青驄一匹昆侖牽,奉上大王不取錢。直為猛風波滾驟,莫怪昌齡不下船”,又《太平廣記》卷第三百三十九之閻敬立《引博異志》亦提及以昆侖奴形象為紙偶冥器的內容[3](第四冊p.593),而在上個世紀五十年代西安唐墓中亦出土大量的陪葬黑人俑。古人認為人死后仍活在陰間,為了保證死者的生活安泰,一般都會燒紙錢紙人(奴仆),供以在陰間使用,有的則以現(xiàn)實家奴為原型的泥偶代替。從唐時燒昆侖形象紙偶祭祀和出土的隨葬黑人俑來看,一定程度上證明了唐人有以昆侖奴為家奴的風氣。
商人。根據(jù)中山大學蔡鴻生教授的觀點,唐時在中國的昆侖奴并不僅僅為奴,準確應當稱作昆侖人,其認為有從商之昆侖人,中山大學蔡香玉據(jù)此觀點引文考證了這點,其中所引的《古尊宿語錄》卷第三十八:“金烏出海耀天地。與此光陰事若何。師云。昆侖渡海夸珍寶。波斯門下騁須多”,《續(xù)傳燈錄卷》第三十四:“缽里飯。桶里水。別寶昆侖坐潭底。一塵塵上走須彌。明眼波斯笑彈指。笑彈指。珊瑚枝上清風起”兩句十分值得注意?！岸珊？湔鋵殹薄皠e寶昆侖”都體現(xiàn)了“昆侖奴”對珍寶特有的敏感和喜愛,也因為南海盛產黃金、象牙、異藥、異香、珍禽等珍寶,又據(jù)高楠順次郎在1902年河內之遠東研究國際公會報告[10](p.11),鑒真到日本時,“隨行人有昆侖一人,名軍法力”,這名昆侖的身份就可能是一名商人,但亦不排除為鑒真之仆人,又據(jù)《蠻書》之卷第六:“婆羅門、波斯、阇婆、勃尼、昆侖諸國人,皆來此貿易”,因此推斷唐時有自由身之昆侖從事商業(yè)活動的說法也是有一定道理的。
海盜。費瑯之《昆侖及南海古代航行考》一書[10](p.29)引《唐會要》卷第七十五中所談到的侵寇交趾之“昆侖海寇”,以及《大越史記》、《欽定越史記通鑒綱目》中所談到的公元767年之海寇事所曰:“?？軄碜岳?、阇婆”,日本僧人迦葉波所注的《南海寄歸內法傳》亦云:“(昆侖)人不知禮義,惟事盜寇”,可見有昆侖從事海盜行業(yè),常年在海上打家劫舍。
此處有一點不得不提及,即從事商人或海盜之昆侖,是否能被稱為昆侖奴?所謂奴,即指奴婢,一般而言是不具人身自由權的,據(jù)李季平教授《唐代昆侖奴考》一文,唐之昆侖奴亦分官、私奴婢兩種,分別為不同的主人效力,但都不具有自由身,而從文獻記載來看,凡所商貿、海盜提及昆侖之事,不曾有“奴”字,可見這些昆侖應當是有人身自由的,但筆者仍將其納入文中來討論,一方面是作為一種比較,另一方面則是基于一種假設,即不排除從事商貿、海盜之昆侖亦有曾為奴婢,而后逃徙或贖身得到自由的情況,如《太平廣記》中的昆侖奴磨勒在幫助主人崔生與紅綃相合后,為官府通緝,因此逃徙[3](第二冊p.1537),又如《資治通鑒》卷第二百零三中《唐紀十九》曾記載:“(則天皇后光宅元年),廣州都督路元睿為昆侖所殺……有昆侖袖劍直登聽事,殺元睿及左右十余人而去,無敢近者,登舟入海,追之不及”[4](p.2437)。因此筆者認為這一假設是值得參考的。
三、從其他時期昆侖奴之記載再次猜測
固然,從其他時期文獻記載的內容來猜測昆侖奴所從事的主要工作難免有偏頗之處,但從另一方面來說,唐代因得益于其文化之繁盛,昆侖奴之記載多見于此時,從承上啟下的關系來看,其他時期的記載也有重要參考作用。
效力行伍?！端螘肪淼谄呤峒?“(孝武)又寵一昆侖奴子﹐名白主﹐常在左右﹐令以杖擊群臣”[5](p.1975),此昆侖雖非從事于行伍,但亦擔任著衙役內衛(wèi)特色的工作;《南史》卷第七十七中又提及:“(陳)后主多出金帛﹐募人立功。范素于武士不接﹐莫有至者﹐唯負販輕薄多從之﹐高麗﹑百濟﹑昆侖諸夷并受督”[6](p.1942),由此可見南朝陳有昆侖之雇傭從軍者;《隋書》卷第八十一中亦有記載:“初棱將南方諸國人從軍﹐有昆侖人﹐頗解其語,遣人慰諭之﹐流求不從﹐拒逆官軍。棱擊走之”[7](p.1825),可見隋時也有昆侖人在行伍之中從事工作,可見確有昆侖從事于行伍。那么唐時是否也存在呢?從唐數(shù)次的對外征服來看,其中也包括了對西南地區(qū)的戰(zhàn)爭,筆者認為唐代應當存在一定數(shù)量的昆侖奴在行伍之中。
搬運工。宋代朱彧之《萍洲可談》中云:“廣中富人多蓄鬼奴,絕有力,可負數(shù)百斤,……有一種近海野人,入水眼不眨,謂之昆侖奴”[2]。其語一方面證明了昆侖奴善水,另一方面我們可以發(fā)現(xiàn),兩廣素來是對外貿易之重地,多港口,“廣中富人”之所以“多蓄鬼奴”,昆侖奴或可能被用于在港口商行搬運貨品,而廣州在唐時已然是重要的港口貿易城市,且昆侖奴多經由此從南海進入中國,所以在唐時應當早已有昆侖奴在港口從事搬運工之工作。
其他時期關于昆侖奴之記載仍有許多,因資料的欠缺且內容多有與上文重復之嫌,在此便不再贅述。
四、結語
以上對文獻中提及昆侖奴從事之主要工作的內容作了一個綜述和梳理,雖不敢談細心求證,但就大膽假設來說,通過上邊的討論,似乎可以發(fā)現(xiàn)唐代昆侖奴多從事兩類工作:一則為以體力為主的,如水手、耕工、家奴、搬運、行伍乃至海盜等,二則為以技能為主的,如馴獸師、樂師、舞者、商人等。唐代對昆侖奴的廣泛役使給唐人乃至后人都留下了深刻的印象,故所以在許多文學作品中都有昆侖奴之傳奇形象出現(xiàn),現(xiàn)實方面,他們作為唐代的主要外來勞力,在各個方面為唐代社會的發(fā)展都作出了重要貢獻。
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[7][唐]魏征.隋書[Z].中華書局,1973年.
從居民需求出發(fā)，制定培育機制。社區(qū)民間組織的培育發(fā)展是一項系統(tǒng)工程，要以“黨委領導、政府支持，上下合力、部門聯(lián)動，社區(qū)牽頭、居民參與”為工作方針，以居民需求為起點，以培育發(fā)展為重點，以登記備案為手段，緊密結合社區(qū)的特點，按照“需求的全面性調查、服務的個性化標準、資源的信息化管理”機制，精心籌劃，周密安排，確保社區(qū)社會組織的健康、有序發(fā)展。同時，要充分做好準備工作，做到“三個摸清”，即通過調查研究，要摸清社區(qū)社會組織服務對象的數(shù)量、類型、分布等具體情況；通過召開社區(qū)居民代表、黨員代表等參加的座談會和設立征求意見箱等形式，廣泛征求意見和建議，摸清群眾的需求；根據(jù)群眾的意見和建議，摸清影響和制約本轄區(qū)社區(qū)社會組織發(fā)展的突出問題。按照“需求的全面性調查、服務的個性化標準、資源的信息化管理”的工作原則，理清工作思路，將社區(qū)內的居民急需的服務項目、可為民服務的人員、可利用的服務設施進行梳理，分類建檔，為社區(qū)民間組織培育發(fā)展奠定基礎。
強化功能入手，健全保障機制。要制定《培育發(fā)展和規(guī)范管理社區(qū)社會組織工作的通知》，對工作內容、工作責任、工作步驟、工作目標等提出具體要求，讓社區(qū)社會組織的發(fā)展有理有據(jù)。針對社區(qū)社會組織發(fā)展起步艱難的問題，我們在盡力扶持的同時，要把政策用好、用實、用出效果，還要積極協(xié)調有關部門幫助解決實際困難。為一些資金運轉較為困難的社區(qū)社會組織進行資金扶持，對一些社區(qū)的腰鼓隊、秧歌隊、健身隊、老年大學，積極與相關部門及等街道辦事處溝通、協(xié)調，放寬登記條件，降低準入門檻，簡化登記程序，采取“先發(fā)展、后規(guī)范，先備案、后登記，部門聯(lián)動、分類指導”的辦法，對符合登記條件的社區(qū)民間組織，要納入登記管理；對達不到登記條件的，可根據(jù)社區(qū)公益事業(yè)發(fā)展需要，自下而上，經社區(qū)居委會初審，街道（鎮(zhèn)）、區(qū)民政部門逐級核準備案。還可動員駐區(qū)企業(yè)出資為社區(qū)社會組織舉辦各類有益活動，如舉辦文藝晚會和文體比賽活動等。部門、街道和企業(yè)的政策、資金扶持社區(qū)社會組織的發(fā)展奠定政治和經濟基礎。
二、著力引導，搭建發(fā)展平臺
1、積極組織引導，營造有利于社區(qū)社會組織發(fā)展的良好氛圍。我們要本著吸引、培育、發(fā)展的理念，積極組織社區(qū)社會組織開展形式多樣的活動，為社會組織的健康發(fā)展創(chuàng)造良好的社會環(huán)境。如通過有計劃地安排社會組織參加各種廣場活動，專題晚會，在宣傳社會組織的同時，充分展示其在社區(qū)建設中的價值；通過引導社區(qū)社會組織開展“情系災區(qū)群眾”、“為殘疾人獻愛心”等愛心救助系列活動，展示社區(qū)社會組織的地位和作用，提高社區(qū)社會組織的社會認可度。
2、發(fā)揮示范作用，推動社區(qū)社會組織有序發(fā)展。在個別社區(qū)中，我們發(fā)展和培育一到兩個社區(qū)社會組織，精心指導，讓其在組織管理、活動開展上走在前列，充分發(fā)揮在整合社會資源、凝聚社會力量、完善社會服務、緩解社會矛盾、滿足社會需求、促進社會互動等方面的優(yōu)勢，起到榜樣示范作用，得到廣大社區(qū)居民的歡迎和擁護，從而帶動社區(qū)社會組織的整體發(fā)展。
3、加大宣傳力度，提升社區(qū)社會組織的地位。要充分利用各種新聞媒體，采用多種形式，廣泛宣傳社區(qū)民間組織在發(fā)展社區(qū)公益、提供社區(qū)服務、滿足居民需求、創(chuàng)建文明城市、構建和諧社會等方面不可或缺的重要作用，營造培育發(fā)展的良好氛圍，形成社區(qū)民間組織建設與和諧社區(qū)建設良性互動的新格局。
三、強化功能，彰顯發(fā)展活力
一是強化服務功能，提高社會參與度。通過進行指導性培訓，我們要督導社區(qū)社會組織逐步確立“老百姓需求什么，我們就做什么”的理念，引導社會組織積極整合社區(qū)資源，提高駐區(qū)單位和居民參與社會化服務的主動性。在慈善和公事業(yè)上，要積極從事減貧濟困、救災防害、安老撫幼、扶弱助孤、助學助醫(yī)等公益活動，對困難群體、弱勢群體及時給予救助和幫助；在社會事業(yè)上，社區(qū)組織要主動參與興辦教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育、社會福利、環(huán)境保護等社會事業(yè)。如：可以建立社區(qū)老年大學，聘請有關專業(yè)人士講授保健、花卉培植、烹飪技術，開展書法、繪畫、家庭關系相處技巧講解，豐富居民生活，提高居民知識水平、藝術品位和生活質量。這樣不斷強化服務職能，主動為社區(qū)居民服務，才能贏得群眾的信賴。
社會主義法治理念是社會主義制度下的法治理念，它有別于資本主義國家的“三權分立”體制下的法治理念?，F(xiàn)實中，確有人受西方國家價值觀念和政治法律制度的影響，鼓吹“三權分立”，質疑黨對政法工作的領導，否定社會主義司法制度，主張全盤照搬西方的政治制度和法律制度。我們認為，人類法治文明的成果是沒有國界或地域的，有其自身的共性，如民主選舉產生的權力機構；以憲法和其他法律形式加以確認的民主制度；對權力制約和監(jiān)督的機制；公民的民利制度等等。這些共性是人類法治進步的共同成果，可以借鑒和吸取，不能妄加否認或批判。但同時，我們也應該認識到我國法治理念的樹立與“中國特色社會主義”是緊密聯(lián)系的，堅持社會主義方向是法治理念之樹在中國土地扎根、發(fā)育、開花、結果的內在要求，因為在中國這樣一個具有兩千多年封建歷史的東方大國和經濟文化比較落后的社會主義國家，法治建設（包括法治理念建設）是無法照抄照搬西方國家的經驗和模式的，例如“三權分立”、“大陪審團制度”等等，而只能根據(jù)本國的國情和經驗，探索有中國特色的建設模式和途徑。當前要注意那些以西方標準來改造我們的審判制度和司法制度的思潮，要注意一些不顧實際的進行一些訴訟制度改革和宣揚西方訴訟觀念的傾向，防止審判工作和司法改革迷失方向。社會主義法治理念這一命題的提出，使我們在司法意識領域有了正確的政治方向，通過它我們能深刻認識、理解中國特色社會主義司法制度以及審判制度的合理性和優(yōu)越性，能統(tǒng)一思想、堅定信心，毫不動搖地堅持黨對審判工作的絕對領導，推動社會主義審判事業(yè)不斷向前發(fā)展。
二是階段性。
社會主義法治理念是在社會主義初級階段提出來的重要命題，它與這一階段的社會主義市場經濟、民主政治、精神文明、法治的模式、法制觀念、司法改革、農村法治建設等相互聯(lián)系，尤其與我黨依法治國方略交相輝映，是在新的歷史階段對司法意識形態(tài)的高度概括。社會主義初級階段是我國建設社會主義不可逾越的階段，我們應該看到，正因為我國處在社會主義初級階段，推進法治建設所必需的社會經濟文化發(fā)展水平總體上尚比較落后，且發(fā)展很不平衡，公民的法律意識還普遍不高，特別是傳統(tǒng)的權力過分集中的政治體制仍具有強大的運行慣性，這一切都決定了法治理念建設必然要經歷一個長期努力、逐步積累的漸進過程，這就決定著我國的法治之路漫長而艱難。此外，對正處在社會轉型時期的我國來說，社會政治的穩(wěn)定無疑是社會主義現(xiàn)代化建設的一個最重要的外部條件，這也要求社會主義法治之路應有領導、有計劃、有步驟地前進，不能超越現(xiàn)實的經濟社會條件，提出不切實際的任務和要求，包括法治文化建設、法律制度建設和法治理念建設都應與我國現(xiàn)階段的政治、經濟、文化和社會發(fā)展水平相適應。
社會主義法治理念建設作為一個復雜的系統(tǒng)工程，既要克服現(xiàn)行司法體制中不利因素，又要培育與現(xiàn)行司法體制相適應的法治文化，法治文化的核心就是社會主義法治理念。從一定意義上講，法律制度和法治文化兩者是互相影響，互為因果的，法律制度的逐步完善和發(fā)展有助于法治文化的逐步培養(yǎng)和發(fā)育，而法治文化又為法律制度的有效運作提供相應的文化支撐和精神動力。因此，在社會主義初級階段，我們在社會主義法治建設進程中，必須妥善處理法律制度建設和法治理念建設的辯證關系。一方面要從法律制度入手，真正建立有利于社會主義事業(yè)不斷發(fā)展和國家長治久安的法律制度體系。另一方面，我們也要高度重視法治文化尤其是法治理念的建設，有針對性地對人們的法治思想觀念進行一次深刻的革命，大力弘揚法律至上的思想、公平與正義的理念等等，消除各種與社會主義法治文化相違背的觀念意識。為此，一要肅清傳統(tǒng)的法律虛無主義思想的消極影響；二要鑄造與社會主義初級階段相一致的法治文化體系；三要培養(yǎng)與社會主義初級階段的政治、經濟和社會和諧發(fā)展相適應的法律信仰、法律情感，建構優(yōu)化的法治心理。
三是大局性。
服務大局既是社會主義法治的重要使命，又是人民法院的政治責任。法院工作服務和服從于黨和國家大局，保障國家和人民的利益是廣大法官必須擔負的神圣職責，也是有效履行職責的必然要求。就當前而言，審判工作服務大局，就是要保障社會主義經濟建設、政治建設、文化建設、和諧社會建設與新農村建設。基層法院在服務大局中，一要進一步強化大局意識，緊扣中心工作，立足審判實際，找準保障大局的結合點、服務大局的著力點，充分發(fā)揮司法保障作用；二要切實提高服務經濟發(fā)展的能力。通過依法懲處嚴重破壞市場經濟秩序的犯罪，平等保護市場主體的合法權益，規(guī)范市場行為，促進有序競爭和公平交易，依法快審快結快執(zhí)與經濟發(fā)展大局密切相關的案件，積極為經濟發(fā)展提供良好服務；三要提高為新農村建設服務的能力。在新農村建設中做到工作前移、深入基層、貼近群眾，強化職能，力保平安，對農村的各類糾紛要及時平息，各種矛盾要有效化解，使人民群眾權利受到尊重、利益有所保障、糾紛可以訴求。四要提高保障構建和諧社會的能力。弘揚和諧本位的法律文化，更新司法理念，提高公正司法能力，促進社會 公平和正義。提高化解社會矛盾和風險的能力，妥善協(xié)調各方面利益關系，暢通社會各階層利益訴求的司法渠道，善于運用法律和司法手段，促進社會和諧發(fā)展。
四是宗旨性。
二、超越資本邏輯的科學發(fā)展，是一種以人為本、全面協(xié)調可持續(xù)的發(fā)展
按照馬克思的思路，只有終結資本邏輯的統(tǒng)治，使社會走上科學發(fā)展的軌道，才能抵御各種風險的襲擊，才能實現(xiàn)社會和諧平衡發(fā)展，人的生存才能從抽象走向具體，從虛幻走向現(xiàn)實。
1．超越資本邏輯的科學發(fā)展，是一種以人為本的發(fā)展
以人為本的發(fā)展意味著:第一，發(fā)展的主體是現(xiàn)實的歷史的人，“人們的社會歷史始終只是他們的個體發(fā)展的歷史”(P284)，社會發(fā)展歸根結底是社會關系中的個人的發(fā)展。既然人是社會發(fā)展的主體，那么，人的發(fā)展程度就應當是社會發(fā)展的根本目的和衡量社會發(fā)展的基本尺度。第二，“發(fā)展”是人的自我創(chuàng)造和自我生成。按照馬克思的理解，人不是受動性的存在，而是以實踐為本性的存在。正是通過實踐活動，人改造了世界，同時也改變了自身，創(chuàng)造出新的自我，從而推動著人的展開和生成。馬克思指出:“動物只是在直接的肉體需要的支配下進行生產，而人甚至不受肉體需要的影響也進行生產，并且只有不受這種需要的影響才進行真正的生產;動物只生產自身，而人再生產整個自然界;動物的產品直接屬于它的肉體，而人則自由地面對自己的產品。動物只是按照它所屬的那個種的尺度和需要來構造，而人懂得按照任何一個種的尺度來進行生產，并且懂得處處都把內在的尺度運用于對象;因此，人也按照美的規(guī)律來構造?！?P58)所以，發(fā)展是人特有的有意識的生命活動，也就是不斷創(chuàng)造和實現(xiàn)自我的本質的活動，這是發(fā)展的本原意義所在。認識到這一點，有助于克服資本邏輯主導下的“發(fā)展”潛伏著的人的物化和異化的風險。第三，“發(fā)展”是人的自由選擇和自我承擔。在馬克思看來，人是發(fā)展的主體，發(fā)展是人的自我創(chuàng)造和自我生成的自覺實踐。這樣，發(fā)展就不是由某種外在的、先驗的神秘力量所控制的被動的過程，而成為了一種人的主動選擇的過程。正是在這個意義上，馬克思說，“‘歷史’并不是把人當作自己目的的工具來利用的某種特殊人格，歷史不過是追求著自己的目的的人的活動而已?！?P118－119)發(fā)展既意味著人的自由選擇權的不斷擴大，也意味著人要為自己選擇的后果承擔責任。馬克思曾說過，“選擇是人比其他創(chuàng)造物遠為優(yōu)越的地方，但同時也是可能毀滅人的一生、破壞他的一切計劃并使他陷于不幸的行為?！?P458)這就是說人的選擇帶來的可能是正面的后果，也可能是負面的后果，而且隨著人類實踐活動的拓展，這種不確定性或風險會愈發(fā)顯著。既然社會發(fā)展在很大程度上取決于人自己的自覺選擇活動，那么，人就不會把選擇的風險責任歸于神、命運或歷史必然性，而是把風險責任扛在自己肩上。只有對社會發(fā)展承擔起風險責任的人，才能真正成為社會發(fā)展的主體。
2．超越資本邏輯的科學發(fā)展也是全面、協(xié)調、可持續(xù)的發(fā)展
全面是指經濟建設、政治建設、文化建設、社會建設以及生態(tài)文明建設要統(tǒng)籌兼顧，系統(tǒng)推進;協(xié)調是指發(fā)展的各個環(huán)節(jié)、各個方面要相互適應、相互促進?？沙掷m(xù)是指發(fā)展進程要有持久性、連續(xù)性，主張以多樣性的生態(tài)發(fā)展取代單一性的人類進化，以“共生、共存、共贏”的相互受益行為模式取代“征服、獨存、單贏”的損人利己行為模式;建設以資源環(huán)境承載力為基礎、以自然規(guī)律為準則、以可持續(xù)發(fā)展為目標的資源節(jié)約型、環(huán)境友好型社會，積極應對與治理各種生態(tài)風險，使人民在良好生態(tài)環(huán)境中生產生活，實現(xiàn)經濟社會永續(xù)發(fā)展。
三、超越資本邏輯的科學發(fā)展，是一種以和諧為價值追求的發(fā)展
在風險社會狀態(tài)下，人類面臨著前所未有的風險挑戰(zhàn)，對經濟社會發(fā)展和人們的正常生活造成嚴重的沖擊，導致人與自然、人與社會、人與自身關系的緊張，甚至造成社會動蕩和解體，無從實現(xiàn)社會的平穩(wěn)有序發(fā)展。從這個意義上說，風險社會就是和諧社會的對立面，社會風險治理的終極價值追求就是實現(xiàn)一個風險負面效應最小化、安定有序的和諧社會，這也是當代中國為之孜孜奮斗的宏偉目標。
1．“和諧”是指人與自然之間的和諧
在西方傳統(tǒng)中，人類中心主義占據(jù)著主導，認為人能夠從自然無限制地攫取，正是現(xiàn)代資本主義社會普遍存在的對自然資源進行掠奪式開發(fā)和肆意揮霍的意識，導致了嚴重的環(huán)境污染和生態(tài)危機。與同時代“自然主義”的地理環(huán)境決定論和“反自然”的人統(tǒng)治自然歷史觀截然不同的是，馬克思以整體論的思維方式看待世界，以實踐為基礎分析人與自然的關系，提出了人與自然和社會有機統(tǒng)一的生態(tài)要素論思想。第一，人、自然與社會是人類社會和生態(tài)系統(tǒng)不可或缺的三個基本元素，它們之間是不可分割、相輔相成的對立統(tǒng)一關系。馬克思在《1844年經濟學哲學手稿》指出:“自然界的人的本質只有對社會的人來說才是存在的;因為只有在社會中，自然界對人來說才是人與人聯(lián)系的紐帶，才是他為別人的存在和別人為他的存在，只有在社會中，自然界才是人自己的合乎人性的存在的基礎，才是人的現(xiàn)實的生活要素。只有在社會中，人的自然的存在對他來說才是人的合乎人性的存在，并且自然界對他來說才成為人。因此，社會是人同自然界完成了的自然的統(tǒng)一，是自然界的真正復活，是人的實現(xiàn)了的自然主義和自然界的實現(xiàn)了的人道主義?！?P187)第二，人類社會生活的生產是自然關系和社會關系的統(tǒng)一?！爸灰腥舜嬖冢匀皇泛腿祟愂肪捅舜讼嗷ブ萍s。”(P516)第三，重視對人與自然關系的“合理調節(jié)”。馬克思指出:“社會化的人，聯(lián)合起來的生產者，將合理地調節(jié)他們和自然之間的物質變換，把它置于他們的共同控制之下，而不讓它作為一種盲目的力量來統(tǒng)治自己;靠消耗最小的力量，在最無愧于和最適合于他們的人類本性的條件下來進行這種物質變換。當今中國政府越來越重視資源、環(huán)境、生態(tài)問題，不斷深化生態(tài)文明建設的戰(zhàn)略部署和政策設計。但是，粗放型經濟增長模式的慣性巨大，城鄉(xiāng)社會生態(tài)環(huán)境污染破壞嚴重，環(huán)?；緡邎?zhí)行受現(xiàn)實利益干涉，生態(tài)優(yōu)先和環(huán)境價值的觀念與生態(tài)建設的實際行為還有距離。如何應對當前和未來的生態(tài)壓力和挑戰(zhàn)?人與自然和社會有機統(tǒng)一的生態(tài)要素論啟示我們，確立生態(tài)文明建設在社會主義現(xiàn)代化建設全局中的基礎地位是必由之路。一是要正確認識自然對于人的生存和社會發(fā)展所具有的客觀性、優(yōu)先性、價值性、基礎性與根本性地位，確立善待自然的生態(tài)道德，并據(jù)此來改變對待自然的態(tài)度，規(guī)范對待自然的行為;二是要深刻理解人與自然關系和社會關系的相互制約作用，轉變單純從人的需要和利益出發(fā)、片面追求經濟效益而忽視社會效益和生態(tài)規(guī)律的狹隘發(fā)展模式;三是要根據(jù)馬克思人與自然關系“合理調節(jié)論”要求，以生態(tài)理性來平衡經濟理性，堅決貫徹落實環(huán)境保護基本國策與可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略，促進全社會參與生態(tài)文明建設的共同行動。
2．“和諧”指的是人與人之間的和諧
馬克思指出，“一個人的發(fā)展取決于和他直接或間接進行交往的其他一切人的發(fā)展?！?P515)也就是說，人的發(fā)展必然通過一種人與人之間的和諧共存才能夠得到真正的全面發(fā)展。由此出發(fā)，馬克思批判了資本主義社會中資產階級對無產階級的壓迫和剝削，因為這是人與人不和諧關系的一種極端表現(xiàn)。對當今中國而言，階級壓迫和剝削現(xiàn)象雖然已經消失，但傳統(tǒng)的等級觀念、特權思想以及現(xiàn)代性思維中的個人主義依然存在并有著較大影響，這必然誘導出急功近利、自私自利的自我中心主義，造成了社會關系的危機，使社會家園的基礎遭到了摧毀。這就要求從自我中心化的個人主義與主體主義轉向社會和諧的共同體意識，破除自我與“他者”二元對立的思維模式，進行社會關系與社會制度的革新，既打破社會對個人的不合理約束，又實現(xiàn)個人對社會的依存，從而避免個人本位的誤區(qū)，使社會成為個人健全發(fā)展的家園，開創(chuàng)出和平共處、多元互補的“社會和諧”時代。
根據(jù)德國"經濟奇跡之父"艾茵哈特的設想，社會市場經濟就是把市場競爭自由原則和社會利益均衡原則相結合，把個人進取心與社會進步相結合，以社會大眾福利制為目的的市場經濟體制〔1〕。因取得社會進步和貫徹福利制是國家的任務，所以國家必須建立對經濟生活的宏觀調控機制。因此社會市場經濟的特征可以概括為三點：一是市場經濟，二是國家宏觀調控機制、三是大眾福利制。社會市場經濟是第二次世界大戰(zhàn)之后在德國取得執(zhí)政地位的基督教民主聯(lián)盟和基督教社會聯(lián)盟提出的執(zhí)政綱領，在他們戰(zhàn)后長期的執(zhí)政中這一綱領得到了充分的實施，在社會市場經濟作為基本國策規(guī)定入憲法之后，也得到了曾經一度執(zhí)政的社會人的遵守。
所謂市場經濟，就是以商品生產與交換為目的，以自由競爭為手段的經濟體制。德國歷屆政府和學術界的一致看法是，市場經濟是和計劃經濟相對立的一種經濟體制，根據(jù)西方社會多年發(fā)展的經驗，因為市場經濟能夠保障個人自由并發(fā)揮個人積極性創(chuàng)造性，故只有它才能提供國民經濟發(fā)展的自覺的和永久的動力，而計劃經濟則不能做到這一點。因此德國實行的是全面的私有制基礎上的市場經濟體制。其實戰(zhàn)后德國也有實施計劃經濟的機會，1949年聯(lián)邦德國成立時參與競選的社會就是把計劃經濟作為他們的競選綱領的。但是隨著社民黨人這次競選失敗，計劃經濟的主張在德國似乎永遠失去了支持者，而社會市場經濟成為憲法規(guī)定的國策。
所謂國家宏觀調控機制，指的是國家利用各種經濟手段對國民經濟進行積極干預的各種制度的整體，這是相對于資本主義發(fā)展初期的自由放任式經濟體制提出的。德國人認為，自由放任式市場經濟并不能保證國民經濟的順利發(fā)展，正如1929-1933年的國際性經濟危機證明的那樣。為協(xié)調經濟發(fā)展，平衡社會利益分配，緩和階級沖突，國家必須采取積極的干預措施。這是實行國家宏觀調控機制的目的之一。實行國家宏觀調控機制的目的之二，是防止不正當競爭和限制競爭（壟斷），使企業(yè)始終處于競爭的狀態(tài)之中，使國民經濟始終具有發(fā)展的動力。國家宏觀調控機制，是社會市場經濟的本質特征。在市場經濟運轉正常的情況下，國家把經濟發(fā)展的一切決定權放手給企業(yè)和民間，但是一經顯示國民經濟發(fā)展有異常情形，國家則立即施行多種干預手段，對市場進行調整，使其歸于正常。德國人對此的概括是："平時國家不問不管，緊時國家多方出面"。
所謂大眾福利制，就是使德國公民享受全面的社會保障的制度。按德國基本法的規(guī)定，福利制是德國建立的四大原則之一，也是實行社會市場經濟的目的之一。所謂社會市場經濟中的"社會"一詞，在德語中本來就有大眾福利的意思。追求利潤當然是市場經濟的動力，但是國民經濟發(fā)展的目的卻是為社會公眾造福。因此在德國，有關國計民生的農業(yè)、交通、郵電等行業(yè)長期以來并不完全服從于市場經濟規(guī)則，也就是說這些行業(yè)并未全部進入競爭機制，因為它們不能完全著眼于利潤。在這些部門曾經保留著很大的國營經濟成分（但是從1995年1月1日起德國鐵路、航空公司、和郵政電訊實行了私有化改造，即按照私營公司的形式進行了重新組合，現(xiàn)在的德國國營企業(yè)僅僅只有魯爾區(qū)的幾個煤礦）。另外德國還對社會的高收入階層實行累進稅制，并以國家財政支持對雇員的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)等實行全面的保險，并對職業(yè)教育、兒童教育、低收入房租、貧困者的社會救濟等方面進行補貼。
德國社會市場經濟的法律制度，就是德國為保證市場經濟協(xié)調發(fā)展、給國家提供宏觀調控的手段、實現(xiàn)福利制國家目的而建立的法律制度的總和。這些法律有，為商品生產和流通提供基本規(guī)則的民法和商法，為國家調控提供手段的競爭法，反不正當競爭法和穩(wěn)定法等，保護勞動者的勞動法，實現(xiàn)福利制的社會立法等。這些法律構成一個相互協(xié)調的整體。德國社會市場經濟是一種完全法律化的經濟體制。它的運轉機制是完全建立在法律的基礎之上的。"法治原則"也是現(xiàn)代德國基本法規(guī)定的立國四大基本原則之一。該國現(xiàn)行有效的調整經濟關系的法律大約3600多個，最大的法律如民法有2385條，小的有幾十條，它們基本上覆蓋了的經濟活動的各個方面。完善的法制提供了社會經濟所需要的穩(wěn)定政治環(huán)境。
二提供市場經濟基本規(guī)則的法律--德國民法和商法
提供市場經濟的基本規(guī)則的法律，亦即規(guī)范市場經濟的參加者及其行為的法律，在德國是民法和商法，這是毫無疑義的。民商法在市場經濟中的作用，是規(guī)范市場經濟參加者身份，賦予市場經濟參加者用于商品生產和商品交換所需要的基本的權利、提供商品交換基本的法律規(guī)則。民商法把商品生產者與商品交換者的基本需要，按照平等、自由、公正、公開、誠實信用、個人利益與公共利益協(xié)調一致等原則，規(guī)定為民事權利主體、物權、債權、公司、票據(jù)、保險等具體的制度，保障市場經濟按照這些法律制度健康正常地運轉。民法和商法所提供的規(guī)則，是社會市場經濟中最重要的規(guī)則，這在德國是不言而喻的，但在我國有關的探討中，對此似乎缺乏足夠的認識〔2〕。
（一）德國民法
民法是調整平等主體之間的財產關系和人身關系法律規(guī)范的總和，其法律規(guī)范涉及到全社會的每一個自然人和法人，大到涉及國計民生的財產支配關系和流通關系，小到個人、家庭與鄰里之間的關系，都是民法的調整范圍。所以它是市場經濟社會最基本的法律，其重要性只有憲法可以相比。德國現(xiàn)行民法是1886年頒布、1900年生效的《德國民法典》。明年該法典誕生就已經整整100年了。100年來，德國社會與經濟狀況已經發(fā)生了巨大的變化，但是德意志聯(lián)邦共和國1949成立時制定的《德國基本法》即德國憲法承認《德國民法典》仍然有效。當然該法典也曾經過不少的修改，但其基本結構和內容沒有大的改變。德國法律明確規(guī)定，任何企業(yè)的開辦者和經營者都必須有學習過《德國民法典》的經歷，每個大學生，無論是自然科學、人文科學、社會科學的，都必須有《德國民法典》的學分。一部法典能有如此之長如此之大的生命力，其主要的原因有：
（1）體系宏大，覆蓋面廣。民法因調整范圍廣泛，在一般國家也都是體系最寵大的法律?！兜聡穹ǖ洹烽_始制定時，正是分裂數(shù)百年的德國剛剛統(tǒng)一之時，立法者也想利用該法典把長期分裂割據(jù)而混亂不一的德國社會統(tǒng)一起來〔3〕，這就更加擴大了民法典的規(guī)模。因此，該法典在立法時基本上把當時能夠設想到的市民社會的民事法律關系統(tǒng)統(tǒng)都規(guī)定進去了。這就使得整個德國社會都建立在該法典之上，使得《德國民法典》實際上成了規(guī)范整個德國社會的最基本的社會關系的法典，也使得后來想廢止該法典的人常常自嘆乏力（比如希特勒就曾想廢止該法典〔4〕）。同時也由于立法的這種背景和德國人一貫辦事細致認真的傳統(tǒng)，該法典的條文達到2385條，成為當今世界最宏大的一部現(xiàn)行法典。
（2）采納科學，多有創(chuàng)新?！兜聡穹ǖ洹分贫〞r，立法者盡量采納了當時法律科學研究的成果，使得這部法典非常富有創(chuàng)新性。這一點比較突出的如：在立法模式的設置上，它放棄了在當時影響極大的1804年頒布的《法國民法典》把民法規(guī)范規(guī)定為"人"、"財產及對于所有權的各種變更"、"取得財產的各種方法"三篇結構，而根據(jù)本國法學家的研究成果，把民法典的內容劃分為"總則"、"債務關系法"、"物權法"、"親屬法"、"繼承法"這五編式的結構，這樣，民法的全部內容安排得清晰合理，人們從各編的題目就可以看出他們的相互區(qū)別和相互聯(lián)系。又如"權利能力"、"行為能力"、"法人"、"物權"等法律概念和制度，關于"有限所有權"理論、"權利濫用禁止"理論等，也是《德國民法典》吸收法學家的研究成果并在法典中首創(chuàng)使用的，目前這些概念及制度的科學性得到了全世界的承認并已經得到普遍使用。
（3）結構嚴謹，技術性強?！兜聡穹ǖ洹烦浞煮w現(xiàn)了德意志民族慣于抽象思維和講究專業(yè)化、技術化的特點。《德國民法典》中大量地應用了"事實的抽象-概括式表達"、"一般性條款"、"共同性規(guī)定（提取公因式）"等法學邏輯手段和技術，使得《德國民法典》的層次分明，而且結構嚴謹。為了節(jié)省文字和篇幅，該法典中還大量地使用了"援用"技術，很多條文直接引用其他條文的事實規(guī)定或者法律效力。在立法語言上，《德國民法典》的一個顯著特點是盡量使用法律規(guī)范語言而不是一般民眾的生活語言，這就使得法典條文的含義盡量地精確無誤。在《德國民法典》制定時，曾有人就它的立法技術和語言進行了尖銳的批評，指責它過于專業(yè)化，疏遠民眾，是"教授的法律"。不過正因為此，該法典才做到了"法律計算機"〔5〕般的精確，給法官執(zhí)法提供準確的應用規(guī)則，并限制了法官的任意性，從而使法律得到準確的貫徹，而大眾化的立法技術和立法語言是做不到準確執(zhí)法的。
（4）立足長遠，講究質量。《德國民法典》同時還體現(xiàn)了德意志民族認真、精確的特點。該法典從1873年起草，到1896頒布，先后三易其稿，共計24年方才制成。在整個法典之中，至今人們還很難發(fā)現(xiàn)冗言贅語，也很難發(fā)現(xiàn)沒有實用意義的條文，一些被后來實踐證明過時的或缺損的內容，立法者也都進行了廢止和補充。舉世公認的是，《德國民法典》不愧為講究立法質量的楷模。
當然，時代的發(fā)展是無止境的，任何法典，即使它制定時再完善，也得要不斷地進行修改。截止到1994年11月5日，《德國民法典》已經進行了122次修改，涉及的條文約500余條〔6〕。其中廢止的條文主要是封建色彩濃厚的家庭與婚姻制度方面的內容，增加的條文主要是禁止權利濫用、男女平權、侵權責任。消費者保護等方面的內容?？偟膩碚f，隨著時代的發(fā)展，民法的內容必須不斷增加。德國立法者也認識到，試圖用一部法典來概括和規(guī)范全部社會生活是不可能的。當增加個別條文無濟于事時，立法者干脆重新制定一部新法，作為《德國民法典》附從法。目前這些附從法有《地上權條例》、《住宅所有權法》、《通用交易條件法定規(guī)則法》、《婚姻法》、《消費者信用法》等。
（二）德國商法
商法是規(guī)定以營業(yè)為目的的人（包括法人）和行為的法律規(guī)范的總和。顧名思義，商法就是專門規(guī)定有關商品生產和商品交換的人（包括法人）和事實的法律。從法律邏輯上來說，商人是民事主體的特別形式，商行為是民事行為的特別形式，所以商法是民法的特別法，民法是商法的一般法。在法律適用規(guī)則上，應優(yōu)先適用商法，在商法無特別規(guī)定時，可以適用民法。1897年生效的《德國商法典》，對它和《德國民法典》之間的關系就是這樣規(guī)定的。
《德國商法典》和《德國民法典》是同時制定也是同時生效的，以后在德意志聯(lián)邦共和國成立時又同時得到《德國基本法》的承認。德國在民法典之外另外制定商法典的原因，是商人和商事行為雖然具有民事主體和民事行為的一般性質，但是在市場經濟運行中他們表現(xiàn)更多的是其獨特性，即具有以營業(yè)性商品生產和商品交換為目的，即以商業(yè)性盈利為目的的特點〔7〕。而且商行為比一般民事行為運轉更快，因而其風險更大，所以它有更高的安全性要求。為社會公益和社會經濟生活安全而言，必須有國家立法對商人和商行為制定明確的規(guī)范。《德國商法典》包括四編共905條，第一編：商人，內容有商人，商業(yè)注冊，商號，商業(yè)帳簿，商業(yè)代表等規(guī)定，第二編：商事公司及匿名合伙，是關于無限公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司的規(guī)定。第三編，商行為，內容有商行為的一般規(guī)定、買賣、批發(fā)、運輸、倉庫、運送等。第四編是海商法的規(guī)定。
《德國商法典》并沒有規(guī)定商法的全部內容。以后德國又單獨制定了《票據(jù)法》、《保險法》、《支票法》、《銀行法》等商事法律。由于商業(yè)的迅猛發(fā)展，商法典的內容的更新和變化要必民法典更快更大。比較突出的有：1937年有關股份的法律從商法典中抽出，制定為單獨的《股份法》；1986年通過《資產負債表規(guī)則法》用100多個條文使商法典第三編得到更新：1989年又根據(jù)歐共體法制定了新的商業(yè)法。
三給國家提供宏觀調控手段的法律制度
由于對自由放任式市場經濟產生的經濟危機的深刻認識，德國才改行國家宏觀調控式市場經濟，其目的一是為了均衡社會經濟利益，二是為了防止因為壟斷而導致限制甚至扼殺競爭的現(xiàn)象，防止不正當競爭行為。也就是說，國家不再把社會經濟的發(fā)展只當作私人事務，而要以社會的最高公共仲裁人的身份積極地干預社會經濟生活。如果說民商法提供給市場經濟參加者合法的身份和必要的權利，那么國家的積極的干預則是要給市場經濟提供和諧發(fā)展的秩序，保證它能順利發(fā)展。
在法治國家的原則下，國家的宏觀調控的范圍和方式必須嚴格依照法律的規(guī)定。德國在這一方面制定的法律主要有：
（一）關于保護競爭的法律。
市場經濟體制下國民經濟發(fā)展的根本動力是競爭。因此促進競爭并保護競爭順利進行就成了市場經濟條件下國家的一項重要任務。國家對競爭不能如自由放任時期那樣放任不管，因為放任競爭會產生如下兩種損害競爭的情況：一是競爭的濫用，即不正當競爭；二是企業(yè)之間達成協(xié)議限制甚至扼殺競爭。為此德國專門制定了如下立法：
⒈《反限制競爭法》又名《卡特爾法》。1957年制定，1980年和1990年兩次修改。之所以又稱之為《卡特爾法》，因為該法的主要立法目的就是要消除企業(yè)之間達成的限制競爭的卡特爾協(xié)議。有時卡特爾也指根據(jù)上述協(xié)議而產生的企業(yè)組織，如企業(yè)集團、企業(yè)組合等〔8〕。該法列舉的卡特爾形式有：交易條件卡特爾，它給一個行業(yè)的企業(yè)規(guī)定一個統(tǒng)一的合同條件：價格卡特爾，它規(guī)定一個統(tǒng)一的最低價格；顧客或者地區(qū)卡特爾，它為每個企業(yè)規(guī)定特定的顧客種類或者特定的營業(yè)地區(qū)等?？ㄌ貭柕臉O端形式是辛迪加，它是指將價格、交易條件、合同條款、有關產品的一般條件等全部統(tǒng)一規(guī)定從而形成壟斷的卡特爾形式。卡特爾行為可以產生于市場的各個行業(yè)，也可以發(fā)生在市場交易的各個階段?？傊?，卡特爾的本質，就是使企業(yè)減少甚至是免于競爭壓力，保證他們在不改進其為顧客提供的商品或服務的質量的條件下而能夠獲得穩(wěn)定的甚至是不斷提高的收入。
在對卡特爾行為進行國家干預時，確定它對于國民經濟的發(fā)展是否真正造成損害是非常必要的，因為企業(yè)的聯(lián)合有時是好事，有時是壞事。按《卡特爾法》的規(guī)定，當企業(yè)之間的協(xié)議造成他們"支配市場"的地位（壟斷），并濫用此地位剝削合同相對人或者消費者時，即認為其是法律應該禁止的"限制競爭行為"即卡特爾行為。對交通、能源、以及自然資源開發(fā)型企業(yè)等自然壟斷行業(yè)，也要根據(jù)上述標準來判斷其是否具有限制競爭的行為。國家對卡特爾行為的干預方式是：對要成立卡特爾的企業(yè)實行準許制，即企業(yè)之間成立卡特爾時必須向聯(lián)邦經濟部申請準許，否則為非法。對已經成立的卡特爾組織，由設在柏林的聯(lián)邦卡特爾局或者各州的卡特爾局進行調查，以確認他們是否能夠造成他們"支配市場"的地位以及他們是否有"控制濫用"（即利用其地位操縱市場）的情形。由于對此情形的判斷在具體的事件中是很困難的，所以立法者賦予卡特爾局一種可以假設的權利：根據(jù)企業(yè)的某一行為（比如規(guī)定價格）確定，它在市場上是否具有限制競爭甚至取消競爭情況。在得到肯定的答案之后，卡特爾局將頒發(fā)一個"聯(lián)合禁止"命令，宣布企業(yè)之間的卡特爾行為無效，并將其予以解散。在德國，成立卡特爾必須得到聯(lián)邦經濟部的批準，而聯(lián)邦經濟部在這個問題上非常慎重，只有能夠創(chuàng)造或者擴大就業(yè)機會的卡特爾才能獲得批準，而卡特爾的本性一般來說是消減就業(yè)機會的，故新成立卡特爾幾乎是不可能的。目前在德國，只有環(huán)境保護企業(yè)不受《卡特爾法》的限制〔9〕；另外因受歐洲聯(lián)盟法（原來的歐共體法）制約的農業(yè)等行業(yè)，因不參與競爭，故也不受《卡特爾法》的限制。
⒉《反不正當競爭法》又名《競爭法》，1909年制定。該法的立法目的，是排除競爭中的不公正、不道德行為，建立并發(fā)展公開、公正的競爭秩序，保護市場經濟的順利運行?！斗床徽敻偁幏ā放c《卡特爾法》在具體調整范圍上雖有差別，但是他們的作用是互補的，目的是相同的。該法制定于第一次世界大戰(zhàn)之前，它是德國政府早就認識到國家應當積極干預市場經濟的意義并實施了干預的一個象征。當然此后德國對該法也曾進行過一些補充和修改，如1932和1933年頒布兩個附加條例等〔10〕。
該法把不正當競爭的行為分為四大類：第一種是"顧客誤導"，指的是使得顧客自己作出決定而損害自己的種種不道德行為，如通過誘惑性廣告進行心理上的和道德上的強迫買賣等。第二種是"妨礙對手"，指通過毀滅性價格戰(zhàn)（即傾銷行為）、封鎖、貶低他人的廣告甚至違法犯罪等手段，降低競爭對手的競爭能力。第三種是"剝削性競爭"，指的是企業(yè)對他人勞動的剝削，如假冒他人的成就（如在自己的產品上使用與他人相同的包裝等）、模仿他人的廣告、盜用他人的聲譽、誘拐挖走他人的工作者等。第四種是"違法競爭"，指企業(yè)有意識地、有計劃地以違背稅法、工商法等謀取競爭優(yōu)勢，獲得不正當利益，如給回扣、行賄等。另外該法還具體地列舉了一系列有關的法律事實，并從中甄別出正當與不正當?shù)慕缦?。這些事實有：迷惑性廣告、清倉出售、甩賣和季節(jié)末大甩賣、購物券交易、行賄、誣陷、營業(yè)性誹謗、吐露商業(yè)秘密等。
雖然《競爭法》對種種不正當?shù)母偁幮袨樽鞒隽思氈碌囊?guī)定，但是它又規(guī)定，判斷某種行為是否屬于不正當競爭行為的權利，并不屬于企業(yè)和個人，而是屬于法院。受害人可以依據(jù)事實向法院，但只有法院有權判定某種競爭行為是否正當并決定是否給予相應的處罰。
（二）關于國家調節(jié)、穩(wěn)定社會經濟關系的法律
即使各種社會經濟力量完全按照合法的方式存在和競爭，有時國民經濟的發(fā)展也會出現(xiàn)一些異常情況，如通貨膨脹和失業(yè)等，這在市場經濟條件下是常見的。此時就必須有國家出面，對社會經濟的發(fā)展進行調節(jié)，把市場經濟導向健康發(fā)展的軌道。德國1967年制定的《穩(wěn)定法》就是給國家提供調節(jié)社會市場經濟的手段的法律。該法的全稱是《促進經濟穩(wěn)定與增長法》。它規(guī)定，在社會市場經濟條件下聯(lián)邦政府有權以間接的干預措施調節(jié)經濟發(fā)展（所謂"經濟干預"）；調節(jié)的目標是，在經濟持續(xù)增長的同時保持穩(wěn)定的物價、高的就業(yè)率和對外貿易平衡，保持各州、城鎮(zhèn)、鄉(xiāng)之間的經濟均衡發(fā)展：調節(jié)的主要手段是預算、稅收、社會福利措施等。它還規(guī)定，監(jiān)督、調節(jié)社會市場經濟，是聯(lián)邦政府的義務，聯(lián)邦政府必須對協(xié)調各地的經濟發(fā)展負責，對各地區(qū)的投資用稅收進行引導，并在每年初就過去年度的國民經濟的發(fā)展狀況向國會報告?！斗€(wěn)定法》的施行，其意義一是它給國家提供了經常的明確的調節(jié)控制經濟發(fā)展的權利義務、以及實施調節(jié)的手段；二是它擴大了聯(lián)邦政府參與經濟事務的權力，縮小了經濟的地方自決權，對聯(lián)邦制條件下的經濟地方自治原則進行了修正。
德國在穩(wěn)定社會經濟關系的方面，除利用《穩(wěn)定法》進行大膽的調節(jié)之外，還采取了如下措施：
為抑制、消滅通貨膨脹，規(guī)定德國中央銀行德意志銀行獨立，使其脫離聯(lián)邦中央政府機構系列，中央銀行董事會的組成不屬于聯(lián)邦總理的職權。這樣，政府就無法決定貨幣發(fā)行量，這就消除了政府為追求經濟高速發(fā)展而濫發(fā)鈔票導致的通貨膨脹。
設立經濟發(fā)展理事會，成員有聯(lián)邦經濟部長、財政部長、各州政府一名代表、鄉(xiāng)級政府的代表等。理事會的任務是：對德國境內全局性的經濟發(fā)展問題進行協(xié)商，尋找解決經濟發(fā)展中的方法并盡可能地采取一致行動。因德國是聯(lián)邦制國家，經濟事務的決策權屬于各州政府。成立經濟發(fā)展理事會后，聯(lián)邦政府便可以對各州之間的利益關系進行協(xié)調，并貫徹聯(lián)邦的經濟政策。
設立財政計劃理事會，其成員與經濟發(fā)展理事會組成方式一樣，其任務是協(xié)調國家、州和鄉(xiāng)的財政計劃，使公共收支與國民經濟的發(fā)展水平相適應。
設立社會力量監(jiān)督國民經濟運行的常設機構，于1963成立的一個由德國境內沒有黨派色彩的五個著名經濟學家組成的專家理事會，人稱"五賢士會"。該理事會的主要任務是：鑒定宏觀經濟的發(fā)展狀況，每年秋季撰寫一部關于宏觀經濟發(fā)展的優(yōu)劣的鑒定報告。這份報告要向社會公布，而且對政府實施政策有直接的作用。在每年1月份召開的聯(lián)邦議會上，聯(lián)邦政府要將他們對該鑒定的意見向議會提出專門的說明。
（三）關于市場準入的法律
對于允許公開競爭的行業(yè)，國家均規(guī)定嚴格的市場準入制度，不達到標準者不得開業(yè)進入市場。市場準入制度是企業(yè)開業(yè)登記制度之外的另一種考核制度，任何營業(yè)者當然都必須經過國家登記方可開業(yè)，但德國法律要求，營業(yè)者在申請登記之前，還必須具備一定的市場準入條件。這些條件是，對各種公司，依據(jù)商法的規(guī)定實行規(guī)范制和批準制；對個體商人，則要求其具備職業(yè)知識。對具有高級技術知識的個人營業(yè)者，如醫(yī)師、律師、會計師、經濟師和稅務顧問等，國家還要求他們必須經過特殊的培訓并達到一定的年齡。德國在市場準入方面的法律是非常嚴格而細致的。例如，即使是修鞋師傅、家庭用水管道修理師傅這樣的個體開業(yè)者，法律也要求他們必須具備實科中學畢業(yè)（六年制中學）畢業(yè)、學徒三年、幫工五年、最后通過政府專門考試的履歷。
四關于勞動者的法律
勞動是社會財富的根本來源，激發(fā)勞動者的積極性，保護他們的合法利益，理所當然地是立法的中心任務之一。由于德國是私有制國家，貫徹的是"勞動自由"的原則，故勞動關系的建立完全采用市場化方式即采用勞動契約形式，由雇主與雇員自己決定是否發(fā)生雇傭關系，并決定工資、工作時間、工作條件、休假、勞動保護等有關勞動的具體事宜。在這種條件下，勞動者總是處于較不利的地位，他們的權益常常難以得到保護，勞資沖突的產生是必然的。為緩和這種沖突，穩(wěn)定社會關系，德國法律在保護勞動者上采取了較大的舉措，其主要有：
⒈制定獨立于民法的勞動法。在《德國民法典》關于雇傭關系的規(guī)定顯然已經不足以保護勞動者的條件下，把勞動關系從雇傭的法律規(guī)范中分離出來，另外從19世紀末開始制定了一系列勞動法規(guī)，這些法規(guī)最初是針對個別行業(yè)制定的，尤其是針對礦工等勞動保護最為迫切的行業(yè)制定的，到第一次世界大戰(zhàn)后已經成為勞動法群體。1969年德國制定了專門的《勞動法統(tǒng)一法》，把所有的勞動法規(guī)統(tǒng)一為一個大法。該法以《德國民法典》和《德國商法典》為基礎，但又廣泛地引入行政法措施，確立了統(tǒng)一的勞動保護條件。該法的另一個顯著的成就是，把對勞動關系的司法管轄權從一般管轄權中分離出來，為成立獨立的勞動法院提供了法律依據(jù)。
⒉設立獨立的勞動法院，對勞動關系進行特別司法管轄。德國于1979年制定《勞動法院法》，規(guī)定設立縣、州、聯(lián)邦三級勞動法院系統(tǒng)，審理雇主與雇員之間的勞動關系爭議。該法規(guī)定，區(qū)別于一般的民事爭議的是，勞動爭議的審理貫徹程序捷便和費用節(jié)儉的原則。
⒊建立"共決權"制度。所謂"共決權"制度，指的是德國法律規(guī)定的，在所有的企業(yè)中建立的由就業(yè)者享有參與和雇主共同決定企業(yè)事務的權利的制度。這一制度的主要內容有：⑴"企業(yè)委員會"制度。按照1952年頒布、1989年修訂的《企業(yè)法》，在一切企業(yè)中設立企業(yè)企業(yè)委員會，企業(yè)委員會由就業(yè)者或者就業(yè)者代表組成，它享有代表就業(yè)者講話以及決定部分企業(yè)內部關于就業(yè)者事務的權利。其權利主要包括：在集體事務方面如就業(yè)者的休假計劃、工作時間、職員宿舍的安排以及工作秩序、工人崗位勞動監(jiān)督、企業(yè)新技術引進等問題上企業(yè)委員會擁有決定權；在企業(yè)對就業(yè)者的個人處置事務如就業(yè)者的培訓、崗位調換、解雇等問題上，企業(yè)委員會擁有知情權和建議權；在企業(yè)變更損害到20名以上的就業(yè)者的利益時，企業(yè)委員會有為他們取得利益補償和申請社會救濟的建議權等。企業(yè)委員會不同于工會，因前者是法定組織，有法定權利；而后者是自愿成立的社團，其權利來源于組織章程；而且前者只可在企業(yè)內部活動，而后者可以是行業(yè)的、地區(qū)的甚至是全國的組織。⑵就業(yè)者參加企業(yè)監(jiān)事會制度。根據(jù)德國前述《企業(yè)法》、1951年的《產業(yè)企業(yè)共決權法》、1976年的《共決權法》等法律，就業(yè)者有權在一切股份公司、兩合公司、股份有限公司中擁有監(jiān)事會席位。法律對就業(yè)者席位的多少有明確規(guī)定，如在擁有500名以上就業(yè)者的礦山、鋼鐵企業(yè)中擁有1/3至半數(shù)的席位，在企業(yè)集團如康采恩的監(jiān)事會中擁有至少20％的席位。在監(jiān)事會中，就業(yè)者監(jiān)事行使與其他監(jiān)事同樣的權利。
⒋提倡"社會伙伴關系"。所謂"社會伙伴關系"指的是德國社會的一種說法，它認為德國的雇主與雇員之間的關系，以及他們的代表者雇主聯(lián)合會與工會之間的關系，不是你死我活的根本沖突，而是一種在客觀上既有矛盾但又誰也離不開誰的、要共同為經濟穩(wěn)定和繁榮發(fā)揮積極的社會作用的伙伴關系。德國法律對這種說法至少是采取了鼓勵的態(tài)度，法學家們在其著述中也大量采用并闡述這一說法。按照"社會伙伴關系"，只有雇主與雇員之間、雇主聯(lián)合會與工會之間在出現(xiàn)勞資沖突時即互相斗爭又互相協(xié)調才能解決問題。這一看法可以說在德國形成了共識。1993-1994年德國南部的鋼鐵工人長達10個月的罷工就是在工會與雇主聯(lián)合會頑強而又靈活的斗爭中得到解決的。
⒌工會的統(tǒng)一化和獨立化。德國法律規(guī)定，某一行業(yè)只能組織統(tǒng)一的工會，其目的是避免該行業(yè)工人力量分散，保持工會的強大。所謂工會的獨立化，指的是德國法律規(guī)定，工會不能從屬于任何黨派或者教派，而只能保持其獨立。該規(guī)定的目的，是要防止把工會作為黨派的競選的工具或者教派斗爭的工具，使工會保持其只為工人利益活動的特性。
⒍建立完善的勞動保護和勞動保險制度。德國對勞動保護的法律制度見于民法、商法、行政法的一系列法律之中。其內容包括兩方面，一種是針對勞動中的危險對就業(yè)者的保護，如勞動秩序、就業(yè)者健康、勞動技術條件、危險品作業(yè)的保護等規(guī)定；另一種是勞動時間保護、勞動報酬保護、解約保護等。另外，對特殊勞動者如婦女、青年、重殘疾人、以及家庭勞動者等，由法律針對其特性作出規(guī)定。雖然德國法把勞動關系的締結仍然當作民法上的一種合同，承認其成立依據(jù)雙方當事人意思表示一致成立，但是它把勞動保護條款規(guī)定為強制性條款，雇主只能接受，而不能改變和拋棄。同時，德國對一切就業(yè)者建立以企業(yè)資金和國家資金為基礎的強制性保險制度，它規(guī)定所有的雇員都必須參加醫(yī)療、養(yǎng)老、事故、失業(yè)等項保險，保險費由雇主與雇員各半分擔。如就業(yè)者失業(yè)，除其可以領取失業(yè)保險賠償外，還可免費接受由國家財政支持的職業(yè)培訓和轉崗培訓。
總之，一方面由于就業(yè)者技能的提高和勞動市場的一百多年的"磨合"，另一方面由于法律對就業(yè)者的完備的保護，德國的就業(yè)者的法律地位和勞動條件已顯著提高，據(jù)1991年的統(tǒng)計資料，其勞動力價格已經成為世界之冠，個人的消費達到全國社會凈產值的56.1％，遠遠大于同期國家的各項支出〔11〕。
五關于社會福利制的法律
如上所述，所謂福利制，就是使德國公民享受全面的社會保障的制度，這是德國基本法規(guī)定的四大原則之一，也是實行社會市場經濟的目的，為實行福利制國家的目標，德國長期把農業(yè)、交通、郵電等行業(yè)置于市場之外，使之未進入競爭機制。同時，德國還制定了一系列法律，以國家的財政為基礎在該國建立起了全面的福利制制度。這些制度除上文談到的就業(yè)者的福利措施外，還主要有如下方面：
⒈住房。德國依據(jù)國家財政支持建立起了西方國家唯一的"福利制住房制度"。第二次世界大戰(zhàn)之后住房十分緊張，大量的無房居住者使得住房市場對居住者非常不利。因此德國政府開始實行住房市場的國家控制，使其基本上不再依市場調節(jié)?？刂频氖侄沃唬菄覐娭仆顿Y住房市場，并獲得對住房的部分支配權，然后把住房低價出租給社會低收入者階層不定期居住，這就是所謂的"福利制住房"。控制的手段之二，是依《住宅義務法》（1948年）強制規(guī)定對房主解約的限制，后來該規(guī)定導致對《德國民法典》的修改，而建立起了"承租人保護"的法律制度。依靠這些制度，德國的住房市場曾有過長期的對居住者寬松的局面。但是自從德國統(tǒng)一后，住房市場目前仍然比較緊張。
⒉養(yǎng)老。德國對全社會實行法定養(yǎng)老保險制度。養(yǎng)老保險是由國家財政支持的。通常男子年滿65歲，婦女年滿60歲即可領取到養(yǎng)老金、退休金。
⒊教育。德國對全體居民實行十年制義務教育制和一切教育免費制度。對受教育有困難的居民，國家給予特殊的幫助，比如對殘疾人國家建立特別的學校予以教育。對經濟困難的大學生，國家給予未來可以減免的貸款。對失業(yè)者，國家舉辦專門的學校使他們免費學習新的技能。
⒋貧困者的社會救濟。德國對低收入者實行國家補助。補助的方式有發(fā)生活補助費、提供福利制住房等。
六德國社會市場經濟法律制度對我國的參考價值
關于德國社會市場經濟的效果的分析，例如原西德如何依靠這種制度而取得舉世注目的建設成就的情況，在我國已經有不少學者進行了介紹。此處當不再贅言。所應補充的是，在德國統(tǒng)一后原東德地區(qū)的經濟重建過程中，德國式市場經濟又一次發(fā)揮了積極的作用。因東西德經濟發(fā)展水平相差巨大，統(tǒng)一后為發(fā)展東部經濟而耗費了大量資金，從而導致德國經濟從1990年到1993年沒有正增長率，但是德國馬克的幣值與匯率基本保持未變，通貨膨脹率沒有超過3％，人民的生活水平基本沒有下降，未出現(xiàn)大的社會動蕩。1994年德國東部的經濟改建已經基本完成，德國經濟開始走出低谷，出現(xiàn)2％的增長率，1995年經濟可望持續(xù)增長。正因為此，執(zhí)政已經三屆的基督教民主聯(lián)盟黨在多數(shù)人預期競選失敗的情況下，在1994年的超級大選中又一次取得了競選勝利。這一切與前蘇聯(lián)地區(qū)及東歐地區(qū)某些引進英美自由市場經濟模式的國家的政治動蕩、經濟難以發(fā)展、人民怨聲載道的情況形成鮮明的對照。
當然，德國社會市場經濟的法律制度從法律政治學的角度來看并非是無可指責的。但是，對它的批判不是本文的目的。我國的市場經濟的法制建設尚處于初級階段，我們需要廣泛地吸收和借鑒市場經濟發(fā)達國家的法制經驗，尤其是德國社會市場經濟法制的成功經驗。實事求是地說，德國的社會市場經濟的法律制度對我國在許多方面都有借鑒作用，最突出的方面應該是以下幾點：
⒈依靠民法來建立我國市場經濟社會的行為規(guī)范基礎。民商法是市場經濟法制建設的基礎。正如德國社會市場經濟的法律制度--其實也是其他市場經濟國家法律制度所表明的那樣，市場經濟的最基本的立法是民法以及作為民法特別法的商法，因為他們提供了市場經濟條件下的整個社會的最基本的法律規(guī)則。但是實事求是地說，我國的立法者對此并無清楚的認識。目前我國民法立法非常薄弱，根本無法適應市場經濟條件下作為整個社會的基本規(guī)范的需要?，F(xiàn)行民法最基本的法律"民法通則"過于簡單，只有156條，在其實質內容方面，不但物權財產權（最突出的是不動產財產權）、債權這些民法中最基本的內容，也是市場經濟的基本的法律規(guī)范，在我國可以說是缺乏有實質意義的規(guī)定，而且已經被改革實踐和其他法律所否定的內容，如關于不許土地出租的規(guī)定等，到目前為止仍然是民法的有效條文，所有這些給我國目前的改革確實帶來不少困難。但同時這也給改革帶來良好的契機。因為大家都能看到的是，舊的古老傳統(tǒng)很難適應當代的情勢，在產品經濟體制下制定的行為規(guī)則又被改革和人民群眾所拋棄，所以我國目前最缺乏的就是民間的基本的行為規(guī)范。而民法依其本源就是市場經濟條件下的民間社會的行為規(guī)范的總和。因此，如果現(xiàn)在我國能夠制定出一部詳備而得當?shù)拿穹ǎ坏珪浹a我國目前的民間社會行為規(guī)范缺乏的漏洞，而且會極大地促進改革的發(fā)展。這也是我們從《德國民法典》的制定和施行百年時理應得到的經驗。
⒉依靠法治方法實現(xiàn)法治經濟。對我國社會主義市場經濟是法治經濟這一點，目前從上到下已經沒有疑義。但是對怎樣才能實現(xiàn)法治經濟這一問題，理論界無人提及，實踐上可以說并不明確。因為，目前我們所使用的改革方法可以說是與法治目標相違背的。其主要的表現(xiàn)是，新的改革措施的出臺常常不依靠法律的手段和方法，沒有遵循"先立法、后行動"這一法治國家普遍的原則，而是繞過現(xiàn)行法律、甚至違背現(xiàn)行法律的規(guī)定，依靠非法律的種種手段推進改革的進行。比如，改革中大量存在的"先試驗、后立法"方法就是如此。這樣，幾乎每一次改革措施出臺都會帶來法律威信下降的副作用，它違背了法治國家的目的。這一點無疑也是我國目前法制威信不高的原因之一。對此問題的解決可以參考德國等法治國家的作法。在德國，對政府的行為實行的是"法律之外一切行為均為非法"的原則，政府施政如有新的舉措，首先考慮的是把自己的綱領制定為法律，然后才付之于行動，如不然，政府的行為就是非法行為。這一原則雖有僵硬之嫌，但它卻維護了法律的尊嚴，遵循了法治的原則，收到了長遠的政治效益和經濟效益。我國對改革也應貫徹"先立法、后行動"的改革策略，也就是依靠法治手段達到法治目的的策略，把一切改革活動納入法治軌道。要做到這一點在我國并不難，因為目前所推行的改革制度，常常是在理論上和實踐上已經為我國臺港地區(qū)或者其他國家證明是市場經濟的成功經驗，甚至有些改革措施就是直接從這些地區(qū)和國家引進的。那么在吸收這些地區(qū)和國家的經驗時同時引進他們的有關的法律制度、同時把這些法律制度通過立法轉化為我國的法律制度，應該說是比較容易做到的。
〔1〕A.Hofmann.TatsachenueberDeutschland,Societaets.Verlag1992,Seite185.
〔2〕參見張賢鈺：《德國社會市場經濟與法制的評價》，《中國法學》1993年第6期等。
〔3〕HelmutKoehler:EinfuehrungzumBGB,DeutscherTaschenbuchVerlag,SeiteIX
〔4〕HelmutKoehler;EinfuehrungzumBGB,DeutscherTaschenbuchVerlag,1993,SeiteXIX
〔5〕KonradZweigert&HeinKoetz,EinfuehrungindieRechtsvergleichung,Tuebingen1971,Seife268.
〔6〕Schoenfelder:DeutscheGesetze,VerlagC.H.Beck,1994,11.
〔7〕WolfgangHefermehl:EinfuehrungzumHGB,DeutscherTaschenbuchVerlag,Seite7.
〔8〕Creifelds;Rechtswoeterbuch.VerlagC.H.Beck.Neuauflage1994,Seite645
最近宣判的一起案子在全國引起了轟動，眾多法律專家、社會各界群眾和網(wǎng)民都給予了極大關注。這起案子就是藥家鑫故意殺人案。2010年10月20日，西安音樂學院學生藥家鑫駕駛雪佛蘭小轎車行駛至西北大學長安校區(qū)西圍墻外時，撞上前方同向騎電動車的張妙，藥家鑫下車查看，發(fā)現(xiàn)張妙倒地，因怕張妙看到其車牌號，以后找麻煩，便產生殺人滅口之惡念，遂從背包中取出一把尖刀，對倒地的被害人張妙連捅數(shù)刀，致張妙當場死亡。10月23日，藥家鑫在其父母陪同下到公安機關投案。案發(fā)后，西安市人民檢察院以故意殺人罪對藥家鑫提起公訴，2011年4月22日，西安市中級人民法院以故意殺人罪判處被告人藥家鑫死刑，。一審宣判后，藥家鑫不服并提出上訴。5月20日，陜西省高級人民法院對被告人藥家鑫故意殺人一案進行了二審公開開庭審理并宣判，依法裁定駁回藥家鑫上訴，維持原判，并報最高人民法院復核。最高人民法院經復核作出核準死刑的裁定。
隨著最高人民法院的核準和宣判結果的執(zhí)行，此案已經塵埃落定，但由此案引發(fā)的思考并未結束。人們在思索：為什么一個受過多年教育的大學生，竟然做出如此兇殘而且近乎愚蠢的事情？本來是一件交通肇事案，竟然由于一念之差變成了血腥的故意殺人案。類似此類案件還能列舉很多，歸根到底是人文素養(yǎng)的極度欠缺，他們缺乏一種對人乃至自然的尊重之心、敬畏之情，想問題做事情以個人為中心，僅從自身利益出發(fā)，不顧后果，甚至不擇手段。從這些事件可以看出，當前國人的人文素養(yǎng)水平還處在一個較低的層次上，在中國經濟高速增長的同時，國人的人文素養(yǎng)并沒有實現(xiàn)相應的提高，甚至在某些方面出現(xiàn)了倒退。因而在努力構建社會主義法治社會的進程中，提高廣大公民的人文素養(yǎng)已經刻不容緩。
一、人文素養(yǎng)的涵義
人文素養(yǎng)是一個相當寬泛的概念，它側重于人的基本素質而不是高端能力，主要是指對人文知識的掌握和對人文精神的遵從。人文知識是指關于人文領域的基本知識，包括歷史、文學、政治、法律、藝術、哲學等各方面的知識。人文精神表現(xiàn)為對人的尊嚴、價值、命運的維護、追求和關切，對人類賴以生存的萬事萬物的珍惜敬畏之情和棲居意識，對人與自然、人與社會和人際之間關系和諧的追求。掌握人文知識是樹立人文精神的基礎，只有在廣泛吸取人類社會優(yōu)秀文化知識的基礎上，深刻領會它們所蘊含的精神，并將其內化為自身的意識及言行，才能真正地樹立人文精神。
公民的人文素養(yǎng)是社會文明的重要標志。在北京市申辦第29屆奧林匹克運動會的過程中，中國提出的三大申辦理念中，第一項就是“人文奧運”。如果缺乏人文素養(yǎng)，失落人文精神，必然會制約社會、國家和民族的可持續(xù)發(fā)展。在藥家鑫一案中，一味地強調殺人償命，把案件審判作為尋求心理平衡的辦法從而在宣判后歡呼的行為不是人文素養(yǎng)的體現(xiàn)；而無視客觀現(xiàn)實與公平正義，僅從人權的角度對罪大惡極的兇犯濫施同情心的做法顯然也不合乎人文素養(yǎng)的要求。
二、法治社會建設需要公民人文素養(yǎng)的提高
提高公民的人文素養(yǎng)是法治社會建設的題中應有之義。依法治國是我國的基本治國方略，依法治國方略的重要目標是建立完善的法治社會。亞里士多德曾給法治下了一個定義：“法治應包含兩重意義：已制定的法律應獲得普遍的服從；而人們所遵從的法律本身應該是成文的和良好的?！?[2]一個成熟的法治社會，不僅僅要具有反映法治精神的制度，而且需要廣大公民具有法治的精神，即整個社會對法律的普遍認同和堅決服從，并養(yǎng)成自覺遵守法律法規(guī)，通過法律解決各方面糾紛的習慣和意識。對于一個法治社會來說，法律不應當僅僅是寫在紙面上，也不應當僅僅表現(xiàn)為由國家機器所保證的強制威懾力，而應當成為每一個公民內在的基本品質和個人修養(yǎng)的一個基本方面，這種基本品質和個人修養(yǎng)主要表現(xiàn)為公民的人文素養(yǎng)。
公民人文素養(yǎng)的提高是建立成熟法治社會的基礎。馬克思曾指出：“社會不是以法律為基礎的，那是法學家們的幻想。法律應該以社會為基礎。法律應該是社會共同的、由一定物質生產方式所產生的利益和需要的表現(xiàn)，而不是單個的個人的恣意橫行?！惫竦娜宋乃仞B(yǎng)，特別是蘊含其中的公民意識和契約觀念等要素，是法治精神的文化基礎。公民人文素養(yǎng)的高低，不僅關系著法律法規(guī)的制定，更影響著法律法規(guī)的運行。人文素養(yǎng)的培養(yǎng)對于法治社會的建設，如同地基之于高樓大廈。因而在建設社會主義法治社會的過程中，要把提高公民的人文素養(yǎng)作為一項基礎性工程。
公民人文素養(yǎng)的提高與法治社會建設相輔相成，互相促進。法律素養(yǎng)是人文素養(yǎng)的重要組成部分，人文素養(yǎng)的提高必然包括法律素養(yǎng)的提高。在法治社會中，法律具有至高無上的地位，但法律不是萬能的，法律只能解決讓人“不敢”和“不準”的問題, 卻難以解決讓人“不想”和“不愿”的問題。可以想像，一個單純依靠法律而運轉的社會將會付出多么巨大的運行成本和面臨多么大的執(zhí)法壓力。而公民的自覺守法精神能夠促使普遍有效的法治秩序得以形成; 公民的平等和自由、權利和義務觀念,則引導著法治進步的走向。因此，人文素養(yǎng)的提高與法治社會的建設，二者相輔相成，互相促進提高。
三、公民人文素養(yǎng)提高之途徑
法治社會建設迫切需要廣大公民人文素養(yǎng)的提高，但“冰凍一尺非一日之寒”，整個社會人文素養(yǎng)的提高也非一日之功。要堅持廣闊的視野、批判的態(tài)度和理性的精神，通過教育、宣傳、引導等多種途徑，不斷提高公民的人文素養(yǎng)。
堅持廣闊的視野。要大膽吸收和借鑒古今中外的一切有益的文化知識，博采眾家之長,汲取各類文化之精華，豐富和完善當前的中華文化。要堅持批判的態(tài)度。現(xiàn)代社會諸多的法治、人權、管理等重要理念都源于西方，不可否認，西方發(fā)達國家在許多理念的發(fā)展上遠遠超過中國，比如法治的精神上等。但在學習他們先進理念的同時，也要批判地學習與借鑒，西方的理念有其扎根的土壤和背景，而中國有自己的國情，不可照搬照用。要堅持理性的精神。要進一步增強對祖國的認同感、責任感和歸屬感，理性地權衡國家、社會和個人之間的關系，使依法辦事不僅是一種遵循, 而且是一種生活方式, 一種行為準則。
提高公民人文素養(yǎng)的基本途徑是教育、宣傳和引導。首先要加強和改進學校教育。教育是促進人的全面發(fā)展的基本途徑，是提高人文素養(yǎng)的基石。過去長期實行的應試教育，單純以考試和分數(shù)為目標，忽視對學生的法律和思想道德素質的培養(yǎng)。大學里雖有法律和思想道德修養(yǎng)的課程設置，可是學習模式仍然是背書考試，學生對此類課程也不甚重視，實際效果不佳。要提高公民的人文素養(yǎng)首先要從提高學生的人文素養(yǎng)做起，要從學校的教育做起，采取靈活多變的教育手段，真正提高學生的法律意識和思想道德意識，為學生的終身成長奠基。
當前，中國特色社會主義法律體系已經基本建成并在不斷完善當中，回顧過去，我國基本解決了“有法可依”的問題；展望未來，正著力解決“有法必依”的問題。在當前社會主義法治社會的建設過程中，既需要仰望星空，不斷加強法治建設的前瞻性和針對性；又需要腳踏實地，大力提高全體公民的人文素養(yǎng)，夯實法治社會建設的基礎。目標遠大，任務艱巨，隨著國民人文素養(yǎng)的不斷提高，成熟的社會主義法治社會建設的目標一定會實現(xiàn)。
一、企業(yè)社會責任概述
企業(yè)的社會責任是指企業(yè)除了追求自身利益的最大化之外，所承擔的維護國家、社會及其他利益相關者利益的責任。主要包括對消費者權益的保護、對勞動者權益的維護、對資源環(huán)境的維護和治理以及促進社會福利事業(yè)和公共事業(yè)的順利實施等責任。企業(yè)作為市場經濟的重要主體，是經濟社會不可或缺的重要因子，決定了企業(yè)并不是孤立生存和發(fā)展的個體，而是與周圍經濟環(huán)境和社會環(huán)境緊密聯(lián)系的有機體，因此在整個經濟活動運作的環(huán)節(jié)中都需要承擔相應的社會責任。企業(yè)作為市場經濟運作的重要組成部分，在追求自身利益的同時強化社會責任的履行，對經濟的發(fā)展和社會的穩(wěn)定有著重要意義。
二、企業(yè)應履行的社會責任
企業(yè)積極地履行社會責任，不僅能夠維護經濟環(huán)境和社會環(huán)境的良好運行，同時也會提高企業(yè)的競爭力，使企業(yè)走向利益最大化的目標。履行社會責任可以幫助企業(yè)樹立形象，建立良好的公共關系，增強知名度，從而帶來強大的競爭力。因此，充分考慮企業(yè)在現(xiàn)實生活中的作用和承擔能力的前提下，企業(yè)應承擔的社會責任包括：保證產品質量和服務水平，為廣大的消費者提供能夠放心使用的合格產品，維護消費者的合法權益；保障職工的合法權益，使其得到應有的福利，促進社會的穩(wěn)定；積極參加社會公益事業(yè)，關愛弱勢群體，支持社會主義和諧社會的建設；反對壟斷和不正當競爭行為，維護企業(yè)自身形象，維護市場的良性競爭和健康運行；傳播中國傳統(tǒng)文化，在國際市場建立中國企業(yè)的良好形象，提高國際競爭力；保護環(huán)境，節(jié)約資源，貫徹可持續(xù)發(fā)展的理念等。
在科學技術飛速發(fā)展的今天，市場和技術給予了企業(yè)更多的機遇和挑戰(zhàn)，企業(yè)社會責任不僅是企業(yè)應該為社會完成的職責，也是企業(yè)生存發(fā)展的有力武器。
三、我國企業(yè)社會責任履行現(xiàn)狀
由于許多企業(yè)在經濟活動中為最求利益最大化，只注重眼前的經濟利益，導致我國企業(yè)社會責任履行現(xiàn)狀缺失，主要表現(xiàn)為：假冒產品充斥市場，劣質產品造成消費者財產和人身權利受損的事件頻繁發(fā)生；只顧短期利益，消費者得不到應有的售后服務和產品保障；對環(huán)境造成嚴重污染，影響周圍群眾的生產生活安全，不利于可持續(xù)發(fā)展事業(yè)的進行等。
基于企業(yè)履行社會責任的現(xiàn)狀，我們應該認清企業(yè)社會責任的重要性，正視企業(yè)社會責任嚴重缺失的事實，加大力度改變這一情況。
四、企業(yè)社會責任立法現(xiàn)狀
由于企業(yè)的最大目標是實現(xiàn)利益最大化，而履行企業(yè)社會責任不能使企業(yè)立刻得到物質上的回報，甚至存在短期內與企業(yè)最求營利的目標相矛盾的表象，使得企業(yè)很難積極主動的履行其應該承擔的社會責任，需要從法律層面上加以規(guī)制。:
我國《公司法》第五條中設有企業(yè)應承擔社會責任的規(guī)定，但只是一帶而過，過于抽象的概念原則，很難被實際應用，缺乏具有可操作性的實施細則。在《勞動法》、《消費者權益保護法》、《食品安全法》、《產品質量法》等單行法中，企業(yè)社會責任方面的法律條文都零散而模糊，尚未形成系統(tǒng)的企業(yè)社會責任法律體系，并且缺乏對企業(yè)履行社會責任的激勵機制。公司法中所規(guī)定的企業(yè)社會責任屬于法律責任，可以依靠法律的強制力強制履行，而一些道德層面上的社會責任，例如積極參加公益事業(yè)、在國際市場傳播中國傳統(tǒng)文化等，只能寄望企業(yè)自愿的履行，這就需要政策和法律通過激勵來改善。
五、完善企業(yè)社會責任的法律規(guī)制
5.1完善企業(yè)社會責任法律責任體系。《公司法》中對于企業(yè)社會責任的規(guī)定，僅僅是企業(yè)的法定社會責任的一部分，將《公司法》第五條的規(guī)定發(fā)展為具體的、詳細的、具有可操作性的實施條款，并通過與其他部門法相結合，使其在社會實踐中得以落實，具有實踐價值和效率性，是目前企業(yè)社會責任立法要解決的首要問題。首先要對現(xiàn)行法律體系中與企業(yè)社會責任法律規(guī)制問題有關的條文進行歸納、總結和梳理，以企業(yè)社會責任履行的目的為指導，從立法、司法、執(zhí)法等多個層面建立企業(yè)社會責任的實行機制和監(jiān)督機制，將散見與個法律法規(guī)中的企業(yè)社會責任相關規(guī)則，應用社會利益和經濟利益的理論重新整合，從不同的視角全方位的建立促進企業(yè)社會責任履行的法律機制。
5.2建立企業(yè)社會責任履行的激勵機制。企業(yè)社會責任中法律責任的部分可以利用強制力保證實施，而針對道德責任的部分，則需要采取政府引導、法律保障、社會監(jiān)督、輿論監(jiān)督等與企業(yè)自身規(guī)范相結合的方式，通過地方政府制定相關政策，引導和鼓勵企業(yè)自覺自愿的履行道德層面的社會責任。例如從市場準入、財政稅收、市場管理、科技引導等方面，對積極履行社會責任的企業(yè)實行產業(yè)政策優(yōu)惠等。
5.3建立企業(yè)社會責任監(jiān)督機制。鼓勵企業(yè)建立和完善企業(yè)文化，將企業(yè)社會責任滲透到企業(yè)文化中，使企業(yè)在經濟活動中不斷完善治理結構，實現(xiàn)內部自覺的監(jiān)督。同時依靠國家政策，強化政府各職能部門對企業(yè)社會責任履行的監(jiān)督，對監(jiān)管不力的政府機構，規(guī)定承擔相應的法律責任。建立企業(yè)社會責任的社會公開監(jiān)督制度，依靠社會和輿論監(jiān)督。
參考文獻：
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