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時(shí)間：2023-03-01 16:33:57
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司法實(shí)踐中，申請人以房產(chǎn)為其申請財(cái)產(chǎn)保全提供擔(dān)保的情況較多，對于此類以不動產(chǎn)為財(cái)產(chǎn)保全提供實(shí)物擔(dān)保的，登記機(jī)構(gòu)是否可以為之辦理抵押登記?司法實(shí)踐中較為普遍的做法是，只需當(dāng)事人向人民法院提出申請并提交房屋權(quán)屬證書，即可對其申請的財(cái)產(chǎn)保全設(shè)立實(shí)物擔(dān)保。因此，這種擔(dān)保權(quán)的設(shè)立與一般不動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)設(shè)立的條件不同，其并不以登記為生效的要件，登記機(jī)構(gòu)只是協(xié)助法院將該房屋進(jìn)行查封，查封的目的是保證日后可以執(zhí)行，而與擔(dān)保的生效無關(guān)。在這種情況下，房屋登記簿上記載的是查封信息，并非抵押登記信息。
期貨糾紛案件的當(dāng)事人主要包括：客戶、期貨公司、期貨交易所以及經(jīng)紀(jì)人、受托人和實(shí)務(wù)交割環(huán)節(jié)的交割倉庫等。具有普遍意義的需要我們明確加以分析和研究的是客戶、期貨公司、期貨交易所。
（一）客戶的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬界定
在我們所認(rèn)識的客戶范圍中，應(yīng)當(dāng)包括公民、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織，客戶的財(cái)產(chǎn)也就是依照法律規(guī)定，公民、法人等自己擁有或者管理財(cái)產(chǎn)的范圍，公民以自己擁有的財(cái)產(chǎn)為限，法人以注冊登記當(dāng)中核定的注冊資金為限，其他組織例如合伙組織，則以合伙人出資份額以及相互之間的連帶責(zé)任為限，對外承擔(dān)民事責(zé)任。股份有限公司、有限責(zé)任公司按照公司法、民法通則、合同法等規(guī)定和公司章程的約定對外承擔(dān)民事責(zé)任。具體的講，客戶在從事期貨交易過程中其財(cái)產(chǎn)的主要表現(xiàn)形式是向期貨公司交納的保證期貨合約履行的交易保證金，追加保證金等等，而客戶所擁有的其他財(cái)產(chǎn)因沒有存放在期貨公司，也不太容易成為期貨交易案件中的爭議焦點(diǎn)，所以在這里我們所要探討的還是與期貨交易有關(guān)的財(cái)產(chǎn)的屬性。
（二）期貨公司財(cái)產(chǎn)權(quán)屬界定
顧名思義，期貨公司的財(cái)產(chǎn)也就是期貨公司注冊登記時(shí)被工商行政管理部門所核定的財(cái)產(chǎn)范圍，對于期貨公司這種專業(yè)性很強(qiáng)的民事主體，正確界定其財(cái)產(chǎn)范圍對于期貨糾紛案件的公正審理是有重要意義的。實(shí)踐中，反映強(qiáng)烈的是期貨公司的財(cái)產(chǎn)與客戶的保證金發(fā)生混同，我們認(rèn)為，客戶到期貨公司開戶，從事期貨交易活動，每個(gè)客戶的財(cái)產(chǎn)也就是保證金，均應(yīng)當(dāng)單獨(dú)給予一個(gè)賬戶進(jìn)行管理，當(dāng)然這個(gè)問題之所以出現(xiàn)，是與前些年我們的管理機(jī)制的混亂有聯(lián)系的，在銀行管理客戶的賬戶時(shí)要求每個(gè)企業(yè)公司只能有一個(gè)資金賬號，這主要是出于我們國家管理金融的要求所在，而對于證券、期貨這些特殊的金融行業(yè)來說，適用普通的管理辦法顯然不符合市場的一般規(guī)律，也不符合規(guī)范操作經(jīng)營的行業(yè)要求，假如一個(gè)期貨公司有200個(gè)客戶，期貨公司當(dāng)然應(yīng)當(dāng)為客戶在銀行開設(shè)200個(gè)不同的保證金賬戶。之所以這樣要求，是因?yàn)楸ＷC金的區(qū)分可以確?？蛻糇陨頇?quán)益的保護(hù)，便于經(jīng)營和結(jié)算；而當(dāng)財(cái)產(chǎn)混同時(shí)，200個(gè)客戶的資金與期貨公司的資金混在一起使用，就容易給人民法院制造認(rèn)識上的混亂和錯(cuò)覺，法官和執(zhí)行官可能會認(rèn)為期貨公司有意規(guī)避法律，將自有資金藏匿于保證金之中以逃避債務(wù)，他們也容易對期貨公司產(chǎn)生不信任，實(shí)際上這樣做對期貨公司的經(jīng)營，對客戶利益的保護(hù)均是不利的，也不利于人民法院公正執(zhí)法，因此，必須由期貨公司為每一個(gè)客戶設(shè)定相對固定的資金賬戶，從根本上解決財(cái)產(chǎn)混同的問題。
（三）期貨交易所的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬界定
從公認(rèn)的學(xué)說和觀點(diǎn)來看，認(rèn)為我國的期貨交易所屬于核準(zhǔn)制，是由會員組成的，而并非象有的國家那樣，形成了股份制。設(shè)定期貨交易所要由國務(wù)院審批，由中國證監(jiān)會具體操作，國家工商行政管理局進(jìn)行工商方面的登記、注冊，而他們的財(cái)產(chǎn)是不同于期貨公司的狀況的，期貨交易所財(cái)產(chǎn)主要是會員交納的會員資格費(fèi)，以及每一個(gè)交易席位上所體現(xiàn)出來的席位費(fèi)，當(dāng)然也包括了期貨交易所的風(fēng)險(xiǎn)基金，均可視為期貨交易所擁有或管理的財(cái)產(chǎn)范圍。我們要給予進(jìn)一步確認(rèn)的是在期貨交易過程中，期貨交易所是要拿出一定的資金來擔(dān)保期貨合約的履行，這一部分資金，可能單獨(dú)體現(xiàn)，也可能就籠統(tǒng)體現(xiàn)為期貨交易所的風(fēng)險(xiǎn)基金，之所以要明確期貨交易所的財(cái)產(chǎn)，那就是要確定期貨交易所與其會員單位資金的明確劃分，期貨交易所也應(yīng)當(dāng)為每一個(gè)期貨公司開設(shè)單獨(dú)的保證金賬戶，避免與會員單位發(fā)生財(cái)產(chǎn)混同的情況?？偟恼f，期貨交易所在期貨交易案件的訴訟過程中，其擔(dān)保能力和資金水平均是可以依賴的。但是我們也必須考慮到，期貨交易所的財(cái)產(chǎn)是集合而成，同樣不能予以隨意處置，就人民法院執(zhí)法過程中反映出的問題，也有的是對期貨交易所的信譽(yù)以及財(cái)產(chǎn)混同產(chǎn)生了模糊認(rèn)識，也導(dǎo)致期貨交易所的申訴、上訪等，這是需要我們加以研究的課題。
二、會員資格費(fèi)與交易席位的保全和執(zhí)行
會員取得相應(yīng)的資格，是以交納相應(yīng)的費(fèi)用為代價(jià)的，取得會員資格既要一次性的向期貨交易所交納費(fèi)用，同時(shí)也要定期的向期貨交易所交納會費(fèi)。司法實(shí)踐中，引起爭議最大的是會員成為債務(wù)人時(shí)，其會員資格費(fèi)如何進(jìn)行處置。按照法規(guī)和規(guī)章以及期貨交易所規(guī)則的規(guī)定，會員資格是不得隨意轉(zhuǎn)讓的，要經(jīng)過相應(yīng)的程序和手續(xù)批準(zhǔn)，這就限定了期貨公司等會員單位不能將自己的會員資格轉(zhuǎn)讓或處置。當(dāng)會員成為債務(wù)人時(shí)，其會員資格費(fèi)，顯然是可以成為執(zhí)行的標(biāo)的或者對象。期貨糾紛案件審理中，人民法院有權(quán)保全會員資格費(fèi)，也就是說，可限制其轉(zhuǎn)讓。一旦進(jìn)入執(zhí)行程序，會員資格是可以變現(xiàn)的，但這種轉(zhuǎn)讓并非由人民法院裁定隨意處置，而應(yīng)當(dāng)由人民法院作出相應(yīng)的裁定，由期貨交易所協(xié)助執(zhí)行，按照會員資格轉(zhuǎn)讓的有關(guān)辦法、規(guī)定進(jìn)行處理。這樣就避免了將會員單位的會員資格轉(zhuǎn)讓給不應(yīng)該成為會員的公民和法人等情況。
既然是會員資格的轉(zhuǎn)讓涉及到保全和執(zhí)行的范圍，那么就必然牽涉到會員的交易席位，交易席位的使用也是以金錢為代價(jià)的，會員單位應(yīng)當(dāng)可以買斷該交易席位，當(dāng)然也可以以租賃的方式得到該交易席位的使用權(quán)，具體應(yīng)由期貨交易所做出規(guī)定，以買斷的方式為主。會員取得交易席位有可能是與會員資格一對一的關(guān)系，但也可能一個(gè)會員擁有多個(gè)交易席位，體現(xiàn)更大的財(cái)產(chǎn)價(jià)值。當(dāng)會員成為債務(wù)人時(shí)，人民法院有權(quán)對其交易席位予以保全，但是這種保全顯然不能夠無理的將其查封，因?yàn)楫?dāng)期貨交易所正常運(yùn)轉(zhuǎn)時(shí)，期貨公司正常運(yùn)轉(zhuǎn)時(shí)，就必然要涉及到交易席位的使用，如果人民法院因?yàn)椴扇×吮Ｈ胧?，拒絕交易單位繼續(xù)使用交易席位，就等于阻止了期貨公司的交易行為和交易活動。它的直接后果就是侵害了客戶的合法權(quán)益，因此我們認(rèn)為司法解釋規(guī)定，對交易席位進(jìn)行活查封，不影響正常使用是可取的，而當(dāng)該期貨公司進(jìn)入了執(zhí)行程序后，人民法院則有權(quán)依照相應(yīng)的程序，變現(xiàn)該交易席位。
值得注意的是，我們在這里所講的會員資格費(fèi)，實(shí)際上它們構(gòu)成了期貨交易所的注冊資本，因?yàn)槠谪浗灰姿淖再Y本分為若干個(gè)均等份額，由會員進(jìn)行認(rèn)購。從表面上看，會員以其自有資金認(rèn)購的會員資格屬于會員所有，實(shí)際上，在向期貨交易所繳納會員資格費(fèi)后，經(jīng)過規(guī)定的程序，該會員資格費(fèi)已經(jīng)轉(zhuǎn)化成了期貨交易所的注冊資本，根據(jù)最高人民法院法發(fā)[1997]27號通知第二條規(guī)定“證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)的交易席位系該機(jī)構(gòu)向證券交易所申購的用以參加交易的權(quán)利，是一種無形資產(chǎn)。人民法院對證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)的交易席位進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全或執(zhí)行時(shí)，應(yīng)依法裁定其不得自行轉(zhuǎn)讓該交易席位。應(yīng)當(dāng)通過合法手段、方式轉(zhuǎn)讓交易席位。人民法院對期貨交易所、期貨經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)的交易席位采取保全或執(zhí)行措施適用上述規(guī)定。”這種保全措施的規(guī)定，仍然是對會員資格費(fèi)的保全，而所謂會員的席位，是與會員資格以及會員資格費(fèi)相關(guān)聯(lián)，當(dāng)期貨公司或者非期貨公司取得期貨交易所會員資格，并交納了會員資格費(fèi)后，就擁有了一個(gè)交易席位。會員資格費(fèi)與交易席位通常是相互匹配的，沒有會員資格就不會認(rèn)購資格費(fèi)，那么會員的席位也就無從談起，會員的席位不存在單獨(dú)轉(zhuǎn)讓問題，實(shí)際上轉(zhuǎn)讓的是期貨交易所認(rèn)同的會員資格，以及附屬于該會員資格的資格費(fèi)，也就是期貨交易所的注冊資本。當(dāng)該會員在作為期貨交易所會員資格存續(xù)期間，其會員資格當(dāng)然是可以轉(zhuǎn)讓的，也就是說，會員資格可以從原始申購取得，也可以通過轉(zhuǎn)讓方式取得，但必須有相應(yīng)的轉(zhuǎn)讓辦法，規(guī)定轉(zhuǎn)讓的條件，轉(zhuǎn)讓的方式，轉(zhuǎn)讓的程序等，而且轉(zhuǎn)讓會員資格必須認(rèn)可該公司就其會員資格的自由轉(zhuǎn)讓性，主要體現(xiàn)在受讓方受讓期貨交易所會員資格的自主性以及期貨交易所接納會員的自主性，當(dāng)會員沒有能力還債時(shí)，人民法院當(dāng)然有權(quán)裁定將該會員的會員資格轉(zhuǎn)讓，包括了交易席位的轉(zhuǎn)讓。當(dāng)會員自動退出會員資格或者監(jiān)管部門取消其會員資格后，這同樣涉及到會員資格費(fèi)的處置問題，如允許退還會員資格費(fèi)，退會后的會員資格費(fèi)，就重新構(gòu)成了會員的自有資金，本著民法上自由處置的原則，可以依法進(jìn)行保全，這時(shí)實(shí)施保全的對象已經(jīng)不是會員資格費(fèi)，而是會員的自有資金。如果規(guī)定會員資格只能轉(zhuǎn)讓，期貨公司已不是期貨交易所的會員，不具備轉(zhuǎn)讓的條件時(shí)，也就不存在轉(zhuǎn)讓的可能與事實(shí)，對于會員資格的轉(zhuǎn)讓，這是一個(gè)需要進(jìn)一步研究的法律問題，這必然涉及到會員資格轉(zhuǎn)讓不出去的可能性，是不是可以考慮，由期貨交易所退還該公司所認(rèn)購的會員資格費(fèi)，而后由期貨交易所另行將該會員資格進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，否則，人民法院也不可能長期等待該會員資格轉(zhuǎn)讓的成功，這樣似也對廣大債權(quán)人的利益保護(hù)不利，也有損人民法院的公正形象?？傊?，會員資格及其席位能轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)盡快的按照規(guī)定履行完法定程序；如轉(zhuǎn)讓不能，沒有買方，則應(yīng)由期貨交易所將該會員資格贖回，退還該會員資格費(fèi)。
三、對保證金的保全問題
保證金是期貨交易者按照規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)繳納，用于結(jié)算和保證期貨合約履行的資金，具有擔(dān)保作用。在這里我們把保證金區(qū)分為兩種情況：一種是結(jié)算準(zhǔn)備金，這是會員為了交易、結(jié)算在期貨交易所專屬結(jié)算賬戶中預(yù)先準(zhǔn)備的資金，是沒有被合約占用的部分，這里強(qiáng)調(diào)的是，該筆資金實(shí)際上是期貨公司的財(cái)產(chǎn)，但按照交易規(guī)章和規(guī)則的要求必然存放于期貨交易所，用于擔(dān)保期貨合約履行，控制交易風(fēng)險(xiǎn)。這部分資金，不得被挪用或者擅自處分。另一種是交易保證金，是會員在期貨交易所結(jié)算保證金賬戶中確保合約履行的資金，是已經(jīng)被合約占用的部分，這里要明確的是，該部分保證金實(shí)際上是客戶的保證金，是已經(jīng)通過交易被合約占用的那一部分，其財(cái)產(chǎn)權(quán)屬于客戶，并不屬于交易所或者期貨公司。
根據(jù)保證金的權(quán)屬性質(zhì)以及根據(jù)期貨交易管理暫行條例第三十六條規(guī)定，期貨交易所向會員收取的保證金屬于會員所有；期貨公司向客戶收取的保證金屬于客戶所有，期貨公司除按照中國證監(jiān)會的規(guī)定，為客戶向期貨交易所交存保證金、進(jìn)行交易外，嚴(yán)禁挪作他用。對于這樣的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為保證金的權(quán)屬劃分是清楚的，沒有爭議的，交易保證金屬于客戶所有，結(jié)算準(zhǔn)備金屬于期貨公司所有。審判實(shí)踐中，法院就是因?yàn)榘l(fā)現(xiàn)期貨公司或者期貨交易所有自有財(cái)產(chǎn)與保證金混同的情況，因此，保全和執(zhí)行過程中存在爭議，如果一味的強(qiáng)調(diào)保護(hù)債權(quán)人利益及劃撥了期貨交易所和期貨公司收取的會員或者客戶的保證金部分，則必然損害到期貨公司和客戶的利益，同時(shí)也不利于維護(hù)期貨交易秩序的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。而且一旦縱容了司法機(jī)關(guān)不分清財(cái)產(chǎn)權(quán)屬、財(cái)產(chǎn)性質(zhì)而進(jìn)行司法執(zhí)行的不規(guī)范行為，同樣會導(dǎo)致司法審判和執(zhí)行工作的違法和無序性，這對于司法審判維護(hù)正常的交易秩序，調(diào)節(jié)和保障市場交易關(guān)系的司法權(quán)能是不相吻合的。新的司法解釋正是出于這樣的目的對保證金、結(jié)算準(zhǔn)備金的性質(zhì)作出了明確的界定。
從期貨交易管理暫行條例的規(guī)定來理解，期貨公司除接受客戶委托從事期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)外，不得從事自營業(yè)務(wù)，因而期貨公司向期貨交易所交納的交易保證金實(shí)際就是客戶向期貨公司交納的保證金，是客戶用來進(jìn)行期貨合約買賣的資金，期貨交易所和期貨公司當(dāng)然不得挪用。只有當(dāng)出現(xiàn)法定或者約定事由時(shí)，期貨交易所或者期貨公司才有權(quán)處分客戶的資金，期貨公司以自己的名義為客戶從事期貨交易，必須按照客戶的指令行事，最終結(jié)果由客戶承擔(dān)?？蛻羲患{的保證金在交易環(huán)節(jié)上看，其所有權(quán)是沒有發(fā)生轉(zhuǎn)移的，只能認(rèn)為交易虧損時(shí)，保證金相應(yīng)的減少，當(dāng)客戶出現(xiàn)違規(guī)操作時(shí)，期貨交易所與期貨公司依職權(quán)均可相應(yīng)的予以制止或者糾正。對客戶的期貨合約、持倉作出處理，必然影響到該保證金的處理。如果把期貨公司向期貨交易所交納的交易保證金視為期貨公司所有，就必然意味著期貨公司作為債務(wù)人時(shí)，人民法院可以隨時(shí)對這部分財(cái)產(chǎn)采取強(qiáng)制措施，這樣就會危害到參與期貨交易的客戶的利益，而這與法律的基本精神和條例的基本精神是相違背的，這會讓期貨投資者對期貨市場失去安全感，引發(fā)社會的不穩(wěn)定，所以在具體處理保證金賬戶資金的順序上，應(yīng)當(dāng)注意：
1、因期貨合約履行而產(chǎn)生的費(fèi)用，以及因違約責(zé)任承擔(dān)而產(chǎn)生的費(fèi)用，包括平倉虧損、強(qiáng)制平倉虧損、手續(xù)費(fèi)、違約罰款、遲延利息等費(fèi)用的清償，處于優(yōu)先的地位。該優(yōu)先權(quán)實(shí)際上也是從維護(hù)期貨交易市場的安全、健康存續(xù)來考慮的，這是有效防止違約風(fēng)險(xiǎn)的前提和基礎(chǔ)，《日本商品交易所法》第八十四條明確規(guī)定了該優(yōu)先權(quán)，我國在期貨交易立法中也應(yīng)該考慮這樣的規(guī)定；
2、在債務(wù)人所有的期貨合約已經(jīng)清算了結(jié)以后，如果客戶或者會員對期貨公司或者期貨交易所仍負(fù)有因期貨交易產(chǎn)生的債務(wù)，或者交易所章程所要求的債務(wù)時(shí)，例如拖欠交易所席位費(fèi)、年費(fèi)等費(fèi)用的，只要保證金賬戶中仍有資金余額，即應(yīng)當(dāng)滿足優(yōu)先償還上述債務(wù)；
3、在清償完畢因期貨交易產(chǎn)生的債務(wù)以后，人民法院的強(qiáng)制措施對保證金賬戶的資金余額產(chǎn)生法定的執(zhí)行優(yōu)先效力，最早申請強(qiáng)制執(zhí)行的當(dāng)事人，自然有優(yōu)先于其他債權(quán)人獲得清償?shù)臋?quán)利。
四、可供保全的財(cái)產(chǎn)范圍
一般情況下，只要是當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)，人民法院依照權(quán)利人的申請就可以做出相應(yīng)的保全裁定。但是，在期貨交易中，可供保全的財(cái)產(chǎn)范圍比較廣泛，人民法院的保全措施卻受到種種的制約和限制。這里所要研究的就是哪些財(cái)產(chǎn)包括保證金可成為保全的范圍。
（一）對客戶交易保證金的保全問題
當(dāng)期貨公司在交易所專用結(jié)算賬戶中的保證金余額小于期貨公司向客戶收取的保證金余額，也就是出現(xiàn)相應(yīng)的差額時(shí)，客戶的正常出金要求無法得到實(shí)現(xiàn)，客戶通常會采取買賣一定數(shù)量期貨合約的方式，占用一定數(shù)量的保證金，以保護(hù)自己的權(quán)益；如果客戶沒有持倉或者持倉量很小，當(dāng)保證金出現(xiàn)負(fù)數(shù)時(shí)說明客戶的保證金被期貨公司的其他客戶占用了，這樣就會導(dǎo)致客戶的保證金反映為負(fù)數(shù)，或者即使持倉盈利也沒有辦法體現(xiàn)出保證金的盈利余額成為現(xiàn)實(shí)。根據(jù)條例規(guī)定，期貨公司不得對客戶進(jìn)行混碼交易，因此在對應(yīng)客戶編碼下的持倉合約所占用保證金的所有權(quán)屬于該客戶。但是對客戶在交易所專用結(jié)算賬戶中的持倉占用保證金實(shí)施保全，單靠交易所或期貨公司一方是無法做到的，因?yàn)閷Τ謧}占用保證金的保全必須在平倉后得以實(shí)現(xiàn)，而一旦該客戶平倉，在正常交易時(shí)間里，其他客戶不一定知道該客戶的資金已被保全，仍然有可能因?yàn)槔^續(xù)買賣期貨合約而占用該客戶剛剛平倉釋放出來的保證金，所以對客戶平倉占用保證金的保全，需要由期貨交易所和期貨公司共同配合來完成。具體做法是，首先，期貨公司協(xié)助人民法院將該客戶持倉占用保證金實(shí)施保全；其次，期貨公司按照該客戶的指令在某一價(jià)位實(shí)施平倉，根據(jù)當(dāng)日結(jié)算價(jià)計(jì)算出平倉后的剩余保證金；再次，通知場內(nèi)出市代表，該客戶平倉后的資金已被人民法院采取強(qiáng)制措施，也就是說，當(dāng)保證金賬戶中，只有該筆資金時(shí)，不應(yīng)當(dāng)再接受其他客戶的下單指令，這是指的是混碼交易或者賬戶混同的情況下保全措施的實(shí)施，如果每個(gè)客戶有一個(gè)保證金賬戶就必然不會發(fā)生保證金混同的問題；第四，辦理該客戶平倉后的資金劃轉(zhuǎn)，劃入期貨公司結(jié)算銀行賬戶，或者期貨公司通知交易所，協(xié)助人民法院將該客戶平倉后的資金劃入凍結(jié)賬戶實(shí)施保全。
（二）對沒有持倉保證金的保全
保證金對期貨合約具有擔(dān)保作用，而當(dāng)期貨公司在交易所專用賬戶中沒有持倉合約時(shí)，實(shí)際意味著客戶在交易所沒有持倉合約，保證金就沒有起到擔(dān)保作用，要么根本沒有被使用，要么就已全部得到釋放。根據(jù)最高人民法院1997年《通知》第四條的規(guī)定，在交易保證金失去保證金作用的情況下，人民法院可以依法予以凍結(jié)、劃撥。交易保證金失去保證金作用，應(yīng)當(dāng)理解為期貨公司的所有客戶所買賣的持倉合約為零，期貨公司處在沒有持倉合約的狀態(tài)，在認(rèn)定零持倉的保證金時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意區(qū)分以下幾種情況：
1、當(dāng)期貨公司在交易所專用結(jié)算賬戶中的持倉為零時(shí)，對該部分保證金實(shí)施保全，一般不會產(chǎn)生爭議；
2、當(dāng)期貨公司申請停止交易或者因其違規(guī)、期貨交易所依照交易規(guī)則對其進(jìn)行停止交易的處罰與實(shí)施保全同時(shí)出現(xiàn)時(shí)，期貨公司首先要了結(jié)客戶的所有持倉，然后客戶要求提取平倉后的剩余保證金，此時(shí)是直接對平倉后的沒有持倉合約的保證金實(shí)施保全，還是允許平倉后的客戶提取保證金，再就剩余部分實(shí)施保全？如果采用前者，必然產(chǎn)生沒有持倉的保證金被凍結(jié)，與客戶要求提取剩余保證金無法實(shí)現(xiàn)的矛盾，而如果采用后者，保證金很可能是零。在這種情況下，實(shí)施保全必然涉及到前后順序問題。首先應(yīng)當(dāng)清償交易所的債務(wù)；其次是以平倉當(dāng)日結(jié)算單為依據(jù)，對照每個(gè)客戶的編碼，計(jì)算出客戶持倉合約平倉后的保證金數(shù)額；最后是保全沒有持倉的剩余資金。主要理由是，第一，期貨交易所對所有持倉合約具有擔(dān)保責(zé)任，在償還債務(wù)時(shí)當(dāng)然首先要考慮期貨交易所的權(quán)利。第二，對應(yīng)編碼下的持倉合約在平倉后，客戶的保證金是實(shí)際存在的，這種狀態(tài)下的平倉并非客戶自愿，并且該客戶也沒有過錯(cuò)，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)把保證金歸還客戶。第三，如果有持倉合約的客戶不平倉，就不可能存在沒有持倉合約的狀態(tài)，就不能實(shí)施保全沒有持倉合約狀態(tài)下的保證金。第四，必須強(qiáng)調(diào)實(shí)施保全應(yīng)以債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)為限，不能殃及其他客戶的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，對于期貨公司的債務(wù)本著上述原則，只可對期貨公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益進(jìn)行保全；對于客戶的債務(wù)，當(dāng)對其持倉合約平倉后釋放的保證金，人民法院有權(quán)凍結(jié)和劃撥，但不得觸及到其他客戶的保證金。
（三）會員專用資金賬戶的保全
為了保證期貨合約的履行，會員要在結(jié)算銀行存入一定數(shù)額的結(jié)算準(zhǔn)備金，該會員的結(jié)算準(zhǔn)備金在未了結(jié)客戶持倉的情況下，不能成為保全的對象，只有當(dāng)了結(jié)客戶持倉的情況下，該部分結(jié)算準(zhǔn)備金得到釋放，才能夠成為人民法院保全的對象，如果在結(jié)算賬戶中會員既有保證金的存放，也有自有資金的存放，發(fā)生了財(cái)產(chǎn)的混同，只要能夠加以區(qū)分的，人民法院有權(quán)對期貨公司的自有資金采取保全措施。如果人民法院對某部分資金欲采取保全措施，期貨公司或者期貨交易所提出異議，人民法院可以給予其一定的期限進(jìn)行舉證，如果能證明所要保全的資金屬于結(jié)算資金或者交易保證金，人民法院將不予采取保全措施；如果期貨交易所、期貨公司在指定的合理期限內(nèi)，不能提出相反證據(jù)的，人民法院有權(quán)對該部分資金采取強(qiáng)制措施。當(dāng)然，如果期貨公司有其他的財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，人民法院也會采取變通措施，首對其他財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全，而不是將強(qiáng)制措施只對準(zhǔn)保證金賬戶。
值得注意的是，自營會員也就是非期貨公司會員，其直接面對的是期貨交易所，他所交存的保證金、持倉，與客戶向期貨公司交存的保證金、持倉在性質(zhì)上是相同的，當(dāng)自營會員成為債務(wù)人時(shí)，人民法院有權(quán)對其持倉和保證金采取強(qiáng)制措施。
五、人民法院適用法律中應(yīng)注意的幾個(gè)問題
由于煤礦作業(yè)屬于安全和作業(yè)環(huán)境極差的行業(yè)，并且人的生命保障系數(shù)較低，因而，社會各層都對煤礦的安全防護(hù)措施和安全生產(chǎn)作業(yè)保障系統(tǒng)都提出了更高的要求，要求以生為本，在生產(chǎn)作業(yè)的同時(shí)要切實(shí)保障人的生存權(quán)利。在我國目前的煤礦開采作業(yè)中，炮采工藝隨著不斷的探索和應(yīng)用實(shí)踐，大幅提升了炮采作業(yè)面的勞動條件和安全系數(shù)，具有很高的實(shí)用價(jià)值，為煤礦生產(chǎn)取得了良好的安全效益和經(jīng)濟(jì)效益、社會效益。本文就煤炭行業(yè)的炮采工作面進(jìn)行裝煤工序的探索及應(yīng)用，也在采煤作業(yè)面的各個(gè)環(huán)節(jié)予以安全操作，并對采煤配套設(shè)備進(jìn)行改造和實(shí)踐應(yīng)用，都得到了較好的收益。
1 目前我國炮采機(jī)械化裝煤技術(shù)的現(xiàn)狀及特點(diǎn)分析
我國目前對1m左右的薄煤層的開采，主要運(yùn)用炮采技術(shù)，它在我國的煤礦開采作業(yè)面的施工中已經(jīng)較為成熟，得到了廣泛的應(yīng)用。它不同于“普采”和“綜采”工藝，其機(jī)械化施工技術(shù)是分為三部分運(yùn)行，在炮采裝置――輸送機(jī)側(cè)安裝鏟煤機(jī)，煤炭一部分經(jīng)爆破自動落入輸送機(jī)裝置，一部分需要千斤頂?shù)闹?，底層的松散煤炭則需要人工進(jìn)行扒裝。并用單體支柱對工作空間頂板進(jìn)行支護(hù)。
炮采采煤工藝流程有其優(yōu)缺點(diǎn)：即炮采工藝具有適應(yīng)力強(qiáng)的優(yōu)點(diǎn)，它適用于各種條件下的采煤作業(yè)面，因而應(yīng)用普通、實(shí)踐可操作性強(qiáng)；但是，炮采工藝的安全性能還有待加強(qiáng)，機(jī)械化施工水平還不夠高、對支護(hù)頂板的效率提升還有相當(dāng)大的空間。
2 煤炭開采中的炮采工藝的工藝流程安全舉措
由于我國的中小型煤礦自動化、機(jī)械化開采程度較低，在采煤的實(shí)踐操作中，其具體工藝流程包括：破煤、裝煤、運(yùn)煤、支護(hù)和回柱放頂?shù)取?/p>
2.1 破煤。這一流程涵蓋人工鉆眼、裝填炸藥、堵炮眼和放炮等工序。
2.1.1 爆破“落煤”必須遵循“兩高”、“兩少”和“五不”的標(biāo)準(zhǔn)，其中：
“兩高”即是指炮眼利用率高和爆破“自裝”率高，這一標(biāo)準(zhǔn)主要是為了提升煤炭的采出率，減少人工“攉煤”量而采用的要求?！皟缮佟笔侵阜排诖螖?shù)的減少和雷管、炸藥量的減少。“五不”的標(biāo)準(zhǔn)是指：不炸倒輸送機(jī)、不炸壞支架、不炸壞頂板、不爆底煤、不炸大塊煤。在這些標(biāo)準(zhǔn)要求之下，可以增強(qiáng)煤炭出產(chǎn)率、減少人工勞動強(qiáng)度，提升經(jīng)濟(jì)效益。
2.1.2 炮眼的布置與爆破參數(shù)的合理設(shè)置。炮眼的布置要根據(jù)煤層的厚度進(jìn)行，本文主要針對兩種情況的煤層進(jìn)行炮眼布置，第一種是約在1米以下的中厚煤層，可以布置一排有序向下傾斜的炮眼，俗稱“單排眼”；第二種是在1米到1.5米的煤層中，可以布置兩排眼，俗稱“雙排眼”，如果頂層和底板的兩排眼相互交錯(cuò)，則稱“三花眼”。炮眼的角度不能過大，以免影響炸藥的充分爆破，降低了炮眼利用率；同時(shí)，角度也不能過小，以免大塊煤隨爆破力崩壞頂板或支架，造成安全事件。炮眼的間距要控制在1-1.2米左右，確保采礦過程中的安全作業(yè)。
2.1.3 裝藥的安全控制措施。在炮眼布置合理的前提下，就要進(jìn)行裝藥的工序，為了保證煤礦作業(yè)的安全，必須在裝藥環(huán)節(jié)中遵循“十不裝藥”的安全要求，在確認(rèn)無誤后再進(jìn)行裝藥，必須在具體操作中逐個(gè)地將藥裝入炮眼，在一手拉雷管腳線、一手拿炮棍的操作中，要注意推進(jìn)的力度，不得猛力撞擊，并且要依照作業(yè)規(guī)程規(guī)定的爆破方向進(jìn)行布置，也不得有“蓋藥”和“墊藥”的情況，在有瓦斯危險(xiǎn)的工作面，要正向起爆，而不得采取反向起爆的方式。
2.1.4 放炮的安全操作措施。放炮環(huán)節(jié)是安全保障的重要環(huán)節(jié)，要堅(jiān)持遵守禁止放炮的下列情形：其一，采煤作業(yè)面的機(jī)電設(shè)備和電纜等還沒有整理收拾，不得放炮；其二，采煤作業(yè)面的瓦斯?jié)舛冗€未進(jìn)行檢測時(shí)，不得放炮；其三，放炮附近有未清理的煤塵和灑水防護(hù)時(shí)，不得放炮；其四，采煤作業(yè)面的通風(fēng)狀況不良時(shí)也不能放炮；其五，作業(yè)面的頂板、支架等不完整，有安全隱患時(shí)也不能放炮。
2.2 裝煤。這是借助放炮時(shí)的爆破力，一部分自動落入輸送機(jī)內(nèi)，一部分借助千斤頂?shù)牧α客迫胼斔蜋C(jī)內(nèi)。
2.3 運(yùn)煤。運(yùn)煤工具通常采用刮板輸送機(jī)，根據(jù)不同的作業(yè)面進(jìn)行適宜的調(diào)整，并保持輸送機(jī)的順暢運(yùn)行狀態(tài)，以免出現(xiàn)卡（掉）鏈?zhǔn)鹿省?/p>
2.4 支護(hù)。對炮采工作面的支護(hù)采用坑木、摩擦式金屬支柱及金屬鉸接頂梁配套支護(hù)頂板。為了提高支架的穩(wěn)定性能，可以采用整體支架的結(jié)構(gòu)，用拉鉤式連接器由頂端至底端進(jìn)行連接；并且加強(qiáng)對采煤作業(yè)面上下安全出口的管理，嚴(yán)格控制出口的放煤量，加強(qiáng)安全措施管理。
2.5 回柱放頂。為了保障采煤作業(yè)面的安全，要實(shí)施“敲幫問頂”制度，一旦發(fā)現(xiàn)有“活矸”、頂板破裂，要及時(shí)支設(shè)臨時(shí)支柱以穩(wěn)固頂板；在更換單體液壓支柱時(shí)，要遵循先支后回的順序；同時(shí)，嚴(yán)格按照回柱放頂?shù)囊I(lǐng)進(jìn)行安全操作，即：一問、二放、三清、四支、五喊、六撤、七運(yùn)、八豎。
3 保障采礦生產(chǎn)的裝備改造措施分析
雖然炮采工藝擁有上述優(yōu)點(diǎn)，并且在我國中小煤礦廣為采用，但是其生產(chǎn)效率差和安全性能低的缺點(diǎn)仍然困擾著中小型煤礦的生產(chǎn)和發(fā)展，下面，我們對擋煤板、鏟煤板以及配套設(shè)備進(jìn)行改造分析，確保這些設(shè)備在采礦生產(chǎn)中的安全高效使用。
3.1 擋煤板的改造措施。為了提升采礦的安全和高效性能，經(jīng)過反復(fù)的試驗(yàn)和調(diào)裝，對擋煤板要承受巨大的爆破沖擊力的特點(diǎn)，可以選用高分子聚氯乙烯材料作為擋煤板材料，該材料的優(yōu)點(diǎn)是具有抗彎曲、抗沖擊、耐磨損的良好性能，在運(yùn)用炮采工藝作業(yè)時(shí)，該檔煤板上的大小有序的“卸力孔”可以有效地降低擋煤板的受沖擊強(qiáng)度，使爆破過程中掉落的煤被擋煤板擋住運(yùn)往輸送機(jī)。
3.2 鏟煤板的改造措施應(yīng)用。原有的鏟煤板長度與輸送機(jī)槽長度相同，擱煤面為折線結(jié)構(gòu)，而改造后的鏟煤板長度進(jìn)行適當(dāng)?shù)目s短，并且擱煤板也由折線改為了圓弧結(jié)構(gòu)，這樣減少了鏟煤板的鏟入阻力，在輸送機(jī)千斤頂?shù)闹葡拢瑢⒉糠直葡聛淼拿后w進(jìn)行鏟裝，提升了機(jī)械運(yùn)輸功能，減少了工人勞動強(qiáng)度。
4 結(jié)束語
在我國日益增多的中小型煤礦企業(yè)中，由于人們對煤炭的需求，使得許多中小企業(yè)在煤炭開采的過程中，不斷地摸索和實(shí)踐，在運(yùn)用炮采工藝進(jìn)行采煤的過程中，通過對采煤裝備進(jìn)行改造和優(yōu)化，逐漸取消了人工“攉煤”的工序環(huán)節(jié)，不但節(jié)省了工作時(shí)間、降低了人工勞動強(qiáng)度，而且提升了采煤作業(yè)的功效。通過對炮采工藝流程的安全性措施分析，針對炮采工藝的破煤、裝煤、運(yùn)煤、支護(hù)和回柱放頂?shù)淖鳂I(yè)面，進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范的安全操作，減少和杜絕采煤作業(yè)面可能出現(xiàn)的安全事件，并運(yùn)用改進(jìn)后的機(jī)械設(shè)備，大大提升機(jī)械化作業(yè)程度，實(shí)現(xiàn)了安全增效的目標(biāo)，減少了采煤作業(yè)過程中的安全隱患，杜絕了事故的發(fā)生。
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民法把財(cái)產(chǎn)保全分為涉外的財(cái)產(chǎn)保全與國內(nèi)財(cái)產(chǎn)保全，根據(jù)在訴訟上的不同階段財(cái)產(chǎn)保全又分為訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴訟財(cái)產(chǎn)保全。
就司法實(shí)踐而言，占絕大部分的保全申請都是在訴前或者的同時(shí)提出。而在的同時(shí)提出應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于訴前提出，因?yàn)榉ㄔ菏欠袷芾肀景冈V訟，決定的期限在7日內(nèi)，而是否采取保全措施的裁定則是在48小時(shí)內(nèi)，這就意味著往往還沒有作出是否受理本案的決定之前必須先行作出保全裁定。而在我國《民事訴訟法》中，顯然以訴訟中財(cái)產(chǎn)保全為主，對訴前財(cái)產(chǎn)保全為輔。
關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全的管轄和申請來說：對于訴前保全利害關(guān)系人應(yīng)口頭或者書面的形式依法向財(cái)產(chǎn)所在地法院提出，而訴訟保全則理之當(dāng)然是向受理案件的原審法院依法提出。人民法院基于申請入的申請，以裁定的方式做出保全決定后，可通知有關(guān)單位免責(zé)進(jìn)行監(jiān)督。
我國《民事訴訟法》第九十四條第一款規(guī)定：“財(cái)產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物。財(cái)產(chǎn)保全措施有查封、扣押、凍結(jié)和法律規(guī)定的其他方法[1]。當(dāng)事人對財(cái)產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。申請人申請財(cái)產(chǎn)保全，在于維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益，但不得損害申請人的正當(dāng)權(quán)益，因此，如果申請人申請有錯(cuò)誤，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的責(zé)任。
關(guān)鍵詞：民事訴訟；財(cái)產(chǎn)保全
財(cái)產(chǎn)保全是我國民事訴訟法的一項(xiàng)重要的基本制度。同時(shí)，財(cái)產(chǎn)保全是訴訟保全的重要組成部分。財(cái)產(chǎn)保全單單從字面上看，是指對財(cái)產(chǎn)采取某些保護(hù)措施。書面上的含義是指人民法院對于可能因一方當(dāng)事人或者一方利害關(guān)系人的行為或者其他原因，使將來生效的法律文書不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況，在訴訟前或者訴訟中做出裁定，對一方當(dāng)事人或者一方利害關(guān)系人一定范圍的財(cái)產(chǎn)或者與爭議有關(guān)的財(cái)產(chǎn)采取措施，限制其處分的一種法律行為和法律制度。為了使將來生效的法律文書能順利的執(zhí)行，保護(hù)一方當(dāng)事人的合法權(quán)益，在我國民事訴訟法中，對財(cái)產(chǎn)保全做出了明確的規(guī)定.
一財(cái)產(chǎn)保全的種類
民法把財(cái)產(chǎn)保全分為涉外的財(cái)產(chǎn)保全與國內(nèi)財(cái)產(chǎn)保全，根據(jù)在訴訟上的不同階段財(cái)產(chǎn)保全又分為訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴訟財(cái)產(chǎn)保全。
（一）、涉外財(cái)產(chǎn)保全
涉外的財(cái)產(chǎn)保全是指含有涉外因素的財(cái)產(chǎn)保全，所謂涉外因素是指雙方當(dāng)事人一方是外國人、訴訟標(biāo)的在國外或者雙方法律關(guān)系的事實(shí)存在于國外。涉外的財(cái)產(chǎn)保全與非涉外的財(cái)產(chǎn)保全，是建立在同一基礎(chǔ)上的一種應(yīng)急性的保護(hù)措施。但涉外的財(cái)產(chǎn)保全又有其不同的特點(diǎn)：
1啟動財(cái)產(chǎn)保全程序的主題不同。國內(nèi)財(cái)產(chǎn)保全中，當(dāng)事人可以申請保全措施，人民法院亦可依照職權(quán)主動采取保全措施。涉外財(cái)產(chǎn)保全，只能有當(dāng)事人申請采取保全措施，人民法院不依職權(quán)進(jìn)行保全。當(dāng)事人既可在訴訟開始后提出申請，也可以在涉訴的情況下向人民法院申請保全。
2訴前保全后，申請人提出訴訟的期限不同。國內(nèi)訴前保全措施采取后，申請人應(yīng)在15日內(nèi)向人民法院，涉外訴前保全措施采取后，申請人提訟的期限為30日，而不是15日。
3對保全財(cái)產(chǎn)的監(jiān)督機(jī)制不同。國內(nèi)財(cái)產(chǎn)保全措施采取后，一般不需要第三者監(jiān)督，涉外財(cái)產(chǎn)保全措施采取后，一般應(yīng)交有關(guān)單位監(jiān)督。
在我國民訴訟法中只所以這樣規(guī)定，主要是為了保護(hù)申請人的利益，尊重當(dāng)事人的意志，即有申請就可提供保全，不駁回申請，不主動進(jìn)廳干預(yù)。另外，對訴前的保全，以給申請人較長的時(shí)間使其準(zhǔn)備進(jìn)行訴訟。
涉外財(cái)產(chǎn)保全多見于海事案件。在海事訴訟中，常涉及財(cái)產(chǎn)的扣押和船舶的扣押，如扣押后無人監(jiān)督，很可能被人破壞或駛離港口。為避免這種情況發(fā)生，《民事訴訟法》第255條規(guī)定：“人民法院決定保全的財(cái)產(chǎn)需要監(jiān)督的，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)單位負(fù)責(zé)監(jiān)督，費(fèi)用有被申請人承擔(dān)?！?/p>
（二）、國內(nèi)財(cái)產(chǎn)保全
在我國現(xiàn)行民事訴訟法頒布之前，沒有在法律上確立訴前保全制度，．而在實(shí)際生活中，時(shí)有利害關(guān)系人爭議的財(cái)產(chǎn)遭到毀損、滅失或者變賣，轉(zhuǎn)移、揮霍，給利害關(guān)系人造成難以彌補(bǔ)的損害，因而在制定現(xiàn)行民訴法時(shí)，總結(jié)了以前的審判實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合改革開放和社會主義商品經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展的國情而將訴前保全作為我國民訴法的一項(xiàng)重要制度。
就司法實(shí)踐而言，占絕大部分的保全申請都是在訴前或者的同時(shí)提出。而在的同時(shí)提出應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于訴前提出，因?yàn)榉ㄔ菏欠袷芾肀景冈V訟，決定的期限在7日內(nèi)，而是否采取保全措施的裁定則是在48小時(shí)內(nèi)，這就意味著往往還沒有作出是否受理本案的決定之前必須先行作出保全裁定。而在我國《民事訴訟法》中，顯然以訴訟中財(cái)產(chǎn)保全為主，對訴前財(cái)產(chǎn)保全為輔。由此對訴前財(cái)產(chǎn)保全作出比訴訟中財(cái)產(chǎn)保全嚴(yán)格得多的規(guī)定。
1．訴前財(cái)產(chǎn)保全
訴前保全是指在訴訟程序開始前，人民法院對于可能因一方利害關(guān)系人的行為或其他原因，使另一方利害關(guān)系人的權(quán)利不能實(shí)現(xiàn)或者難以實(shí)現(xiàn)的情況，根據(jù)利害關(guān)系人的申請，對對方一定范圍的財(cái)產(chǎn)或者有關(guān)爭議的財(cái)產(chǎn)做出裁定，采取強(qiáng)制措施，限制其處分的一種法律行為制度，訴前財(cái)產(chǎn)保全不是每個(gè)案件的必經(jīng)程序，而只是某些少數(shù)案件，情況緊急，利害關(guān)系人又來不及，而為了避免其合法民事權(quán)益遭受難以彌補(bǔ)的損失，在前向法院申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全。人民法院在接到利害關(guān)系人的訴前財(cái)產(chǎn)保全的申請后，是否會采取訴前保全呢?根據(jù)《民事訴訟法》第93條規(guī)定，采取訴前財(cái)產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
第一，必須是情況緊急，不立即采取保全措施，將會使申請人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害。
第二，必須由利害關(guān)系人提出保全財(cái)產(chǎn)的申請?！袄﹃P(guān)系人”指與被申請一方存在民事權(quán)益爭議的人。沒有申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全的，人民法院不能依職權(quán)主動進(jìn)行。
第三，申請人必須提供擔(dān)保。這與訴訟財(cái)產(chǎn)保全不同，訴訟財(cái)產(chǎn)保全不是必須提供擔(dān)保，只有在人民法院責(zé)令提供擔(dān)保的時(shí)候，提供擔(dān)保才成為必要條件，而且這種擔(dān)保必須與所保全的財(cái)產(chǎn)相適應(yīng)，不能小于所保全的財(cái)產(chǎn)。申請人不提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)駁回申請。
以上三個(gè)條件必須同時(shí)具備，缺一不可。
人民法院接受利害關(guān)系人的申請后，應(yīng)在48小時(shí)內(nèi)進(jìn)行審查并作出裁定。對于不符合條件的申請，駁回裁定；對于符合條件的申請，裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施，并立即執(zhí)行。
申請人必須在人民法院采取保全措施后15日內(nèi)，可以向?qū)Π讣泄茌牂?quán)的法院，也可以向采取財(cái)產(chǎn)保全的法院。有管轄權(quán)的法院與采取訴前財(cái)產(chǎn)保全措施的法院可能是同一法院，也可能不是同一法院。不是同一法院時(shí)，采取財(cái)產(chǎn)保全的法院因采取了保全行為，對該案取得了管轄權(quán)，有權(quán)受理申請人的。申請人在人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全后15日內(nèi)不的，采取保全措施的法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。
2、訴訟財(cái)產(chǎn)保全
訴訟保全是指人民法院從立案開始到做出判決之日起對于可能因一方當(dāng)事人行為或者其他原因，使將來法律文書不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況根據(jù)另一方當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)做出裁定，對一方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者訴訟標(biāo)的物采取強(qiáng)制措施限制其處分的一種法律行為和法律制度。
當(dāng)事人在向法院提出訴訟保全時(shí)，也要符合一定的條件，法院才能采取訴訟保全，根據(jù)《民事訴訟法》第92條規(guī)定，采取訴訟保全應(yīng)當(dāng)具備以下條件：
第一，必須是由于當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，有可能使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行。這種可能性必須是客觀存在的，不是主觀臆斷的。有些案件的審理需要較長時(shí)間，而爭議的財(cái)產(chǎn)有的易于變質(zhì)腐爛。在此情況下，人民法院依當(dāng)事人的申請或依職權(quán)采取保全措施，處理變賣，折價(jià)保存。
第二，采取訴訟保全的案件應(yīng)當(dāng)具有給付內(nèi)容，比如給付一定的金錢、給付某一物品。單純的確認(rèn)之訴或變更之訴，判決不具有給付內(nèi)容，根本不發(fā)生判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的危險(xiǎn)，不適用訴訟財(cái)產(chǎn)保全制度。但是，在確認(rèn)之訴或變更之訴中兼有給付之訴內(nèi)容的，可以適用訴訟財(cái)產(chǎn)保全制度。
第三，訴訟財(cái)產(chǎn)保全主要根據(jù)當(dāng)事人的申請而采取，但當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時(shí)也可以依職權(quán)裁定采取訴訟保全措施。
第四，申請必須向受訴人民法院提出，不得向非受訴人民法院申請?jiān)V訟財(cái)產(chǎn)保全。非受訴人民法院也不得受理申請。
當(dāng)事人的申請符合上述條件的，人民法院可以裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施。為防止因保全錯(cuò)誤被申請人造成損失，而申請人又無力賠償?shù)那闆r出現(xiàn)，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。
人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在48時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行；雖然無緊急情況，需要采取財(cái)產(chǎn)保全措施的，也應(yīng)盡快裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施，并付諸執(zhí)行。
3．訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴訟財(cái)產(chǎn)保全的區(qū)別
訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴訟財(cái)產(chǎn)保全的區(qū)別其主要區(qū)別有：
（1）、訴訟保全既可以由一方當(dāng)事人依法提出申請，也可以由法院依職權(quán)依法做出裁定；訴前保全只能由利害關(guān)系人一方提出保全申請，法院無權(quán)依職權(quán)做出裁定；
（2）、訴訟保全是為了保證判決后的執(zhí)行，于時(shí)，或后判決前提起；訴前保全是為了保護(hù)利害關(guān)系人的利益，使民事權(quán)益不受損害，于前提起；
（3）、訴訟保全，又可分為當(dāng)事人依法提出申請和法院依職權(quán)自行做出裁定。法院依職權(quán)依法主動裁定保全時(shí)，申請人可以不提供擔(dān)保，而當(dāng)事人依法提出保全申請時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的擔(dān)保；訴前保全申請人在申請時(shí)，也必須依法提供相應(yīng)的擔(dān)保。
可見，訴訟保全和訴前保全一樣，也不是審理民事案件的必經(jīng)程序，只是為了保障將來生效的法律文書能順利執(zhí)行，對有關(guān)財(cái)物采取一定的強(qiáng)制措施，限制其權(quán)利隨意處分。
二、財(cái)產(chǎn)保全的管轄及申請
無論是訴前保全，還是訴訟保全，都必須依法向有管轄權(quán)的法院提出，對于誰享有申請權(quán)?法院可否自行依職權(quán)裁定保全?前面己涉及，這里不再重述。對于訴前保全利害關(guān)系人應(yīng)口頭或者書面的形式依法向財(cái)產(chǎn)所在地法院提出，而訴訟保全則理之當(dāng)然是向受理案件的原審法院依法提出。
（1）一般情況下，民事訴前證據(jù)保全可由被申請人（被詢問人）居住地、被保全證據(jù)所在地的公證機(jī)關(guān)、基層人民法院來行使管轄權(quán)。
（2）申請保全的證據(jù)具有較強(qiáng)的專業(yè)性時(shí)，也可由相應(yīng)的專業(yè)行政機(jī)關(guān)來行使管轄權(quán)。
（3）申請保全的證據(jù)處于不同的保全機(jī)關(guān)管轄范圍內(nèi)的，則既可由不同保全機(jī)關(guān)分別予以保全，也可由某一保全機(jī)關(guān)統(tǒng)一進(jìn)行保全。
（4）利害關(guān)系人在申請?jiān)V前證據(jù)保全時(shí)，可以選擇具有管轄權(quán)的最適合的保全機(jī)關(guān)。但無論利害關(guān)系人如何選擇，人民法院都是當(dāng)然的保全機(jī)關(guān)。
如果保全是由受訴法院以外的其他保全機(jī)關(guān)來進(jìn)行的，那么在案件進(jìn)入訴訟程序后，保全機(jī)關(guān)應(yīng)將所有保全物及保全事項(xiàng)一并移交受訴法院，由受訴法院決定是否繼續(xù)予以保全。受訴法院決定繼續(xù)予以保全的，應(yīng)下達(dá)保全裁定并辦理各項(xiàng)保全手續(xù)。無論受訴法院是否決定繼續(xù)保全的，前述保全行為均自行失效。
還有一種情況就是對當(dāng)事人有不服一審判決提出上訴的案件，在第二審法院接到報(bào)送的案件之前，當(dāng)事人有隱患、轉(zhuǎn)移、出賣或毀損財(cái)產(chǎn)等行為，必須采取財(cái)產(chǎn)保全措施，由原一審法院依當(dāng)事人申請或依職權(quán)采取，一審法院制作的財(cái)產(chǎn)保全裁定，應(yīng)及時(shí)送報(bào)二審法院。
三、保全財(cái)產(chǎn)的監(jiān)督及費(fèi)用負(fù)擔(dān)
人民法院基于申請入的申請，以裁定的方式做出保全決定后，可通知有關(guān)單位免責(zé)進(jìn)行監(jiān)督，所謂有關(guān)單位，是對保全的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)督的單位，比如，扣押航空器，一般由航空機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督。監(jiān)督是為防止所保全后的財(cái)產(chǎn)被轉(zhuǎn)移，以維護(hù)人民法院保全決定的嚴(yán)肅性，同時(shí)，也是對保全財(cái)產(chǎn)的一種保護(hù)，以免其遭受損失。有關(guān)單位對被保全的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)督，需要支出一定的費(fèi)用，應(yīng)該由被申請人承擔(dān)。
四、財(cái)產(chǎn)保全的范圍
無論是訴前保全，還是訴訟保全，其目的都是為了保證將來生效的法律文書能夠順利執(zhí)行，或者使利害關(guān)系人的合法民事權(quán)益得到保護(hù)。我國《民事訴訟法》第九十四條第一款規(guī)定：“財(cái)產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物。[1]”根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，訴前保全的范圍以申請人的權(quán)利請求為限，訴訟保全的范圍以當(dāng)事人的訴訟請求或者與本案有關(guān)的財(cái)物為限。（“與本案有關(guān)的財(cái)物”,有學(xué)者認(rèn)為，是指爭議標(biāo)的物是特定物并且存在被轉(zhuǎn)移、隱匿或者毀損、滅失的可能時(shí)，財(cái)產(chǎn)保全措施應(yīng)針對該爭議標(biāo)的物采取。[2]另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“與本案有關(guān)的財(cái)物”是指保全的財(cái)物是本案的標(biāo)的物或者與本案標(biāo)的物有牽連的其他財(cái)物。[3]還有一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，“與本案有關(guān)的財(cái)物”是指本案的標(biāo)的物以及其他可能影響本案執(zhí)行的財(cái)物。[4]）被保全財(cái)產(chǎn)的范圍、數(shù)額、價(jià)值、應(yīng)當(dāng)與保全請求的范圍、數(shù)額、價(jià)值相當(dāng)。對于超出請求的范圍、數(shù)額、價(jià)值，或者與本案無關(guān)的財(cái)物，都不應(yīng)予以保全。訴訟保全的范圍，在現(xiàn)實(shí)生活中尤為重要，如果申請人申請保全的范圍超出請求的范圍或者保全的財(cái)物與本案無關(guān)，那么，申請人應(yīng)該承擔(dān)由此而造成的財(cái)產(chǎn)損失，承擔(dān)有關(guān)賠償責(zé)任，賠償?shù)姆秶鷳?yīng)與造成的損失的范圍相一致。
五、財(cái)產(chǎn)保全的措施
對某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)保全應(yīng)具體采取什么保全措施，人民法院應(yīng)根據(jù)案件的不同情況的需要采取相應(yīng)的措施，根據(jù)民訴法第九十四條規(guī)定，財(cái)產(chǎn)保全措施有查封、扣押、凍結(jié)和法律規(guī)定的其他方法。具體來說，財(cái)產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，其他任何單位，不得重復(fù)查封、凍結(jié)：如被保全的對象是抵押物、留置物的，法院在采取保全措施后，抵押人、留置權(quán)人仍享有優(yōu)先受償權(quán)；法院對不動產(chǎn)或特定動產(chǎn)進(jìn)行保全可以采取扣押有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)證照，并通知有關(guān)產(chǎn)權(quán)登記部門不予辦理該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)的保全措施，若由當(dāng)事人負(fù)責(zé)保管的，其仍然可以以使用，但不得處分，若必要時(shí)，也可以查封或者扣押該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)；對于當(dāng)事人從事正常經(jīng)營活動必須的財(cái)物，如需要采取保全措施，應(yīng)盡可能采取查封、扣押、凍結(jié)以外的措施，如扣押權(quán)利證書、限制使用、禁止處分等。若被查封、扣押的物是季節(jié)性商品，鮮活、易腐、易爛以及其它不易長期保存的物品，人民法院可以責(zé)令當(dāng)事人及時(shí)處理，或者由法院依法予以變賣，保存價(jià)款。
在保全措施中有一種“法律規(guī)定的其他方法”，根據(jù)最高院的有關(guān)司法解釋，應(yīng)理解為：被申請人如有預(yù)期的收益或到期債權(quán)，人民法院可以通知有關(guān)單位予以協(xié)助，限制被申請人支出；如被申請人對第三人到期債權(quán)，人民法院可以通知該第三人不得對被申請人清償，該第三人要求清償?shù)模煞ㄔ禾岽尕?cái)物或價(jià)款。人民法院在采取保全措施時(shí)，應(yīng)該依法進(jìn)行，嚴(yán)格按照法定的程序，不得。
六、財(cái)產(chǎn)保全的解除及救濟(jì)
財(cái)產(chǎn)保全裁定送達(dá)當(dāng)事人后，立即發(fā)生法律效力，當(dāng)事人必須按照裁定的內(nèi)容執(zhí)行，財(cái)產(chǎn)保全裁定的法律效力一般應(yīng)維持到生效法律文書執(zhí)行時(shí)止，但如果當(dāng)事人不服訴訟保全裁定，也可依法采取救濟(jì)措施，當(dāng)事人可以申請復(fù)議一次，設(shè)置和允許復(fù)議的目的，在于糾正不當(dāng)裁定，減少或者避免可能造成的損失，為了保障當(dāng)事人依法行使申請復(fù)議權(quán)，我國《民事訴訟法》中唯一可以稱得上程序權(quán)利保障的條款是第九十九條的規(guī)定：“當(dāng)事人對財(cái)產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。[5]”所以法院應(yīng)當(dāng)在裁定書上注明“如不服本裁定，可以申請復(fù)議，復(fù)議期間，不得停止裁定的執(zhí)行”，如裁定不當(dāng)?shù)?，就做出新的裁定變更或撤銷原裁定，此時(shí)財(cái)產(chǎn)保全即解除。那么何為解除?解除的條件是什么呢?解除即為去掉、消除之意，財(cái)產(chǎn)保全解除即為在法定條件下，解除對特定財(cái)產(chǎn)所采取的限制措施。根據(jù)我國民事訴訟法及最高人民法院有關(guān)司法解釋，具有下列的可以解除財(cái)產(chǎn)保全：
1、訴前保全措施采取后，利害關(guān)系人在15日內(nèi)末的；
2、被申請人向法院提供擔(dān)保的；
3、申請人在財(cái)產(chǎn)保全期間撤回申請，人民法院同意其撤回申請的
4、人民法院確認(rèn)被申請人申請復(fù)議意見有理，而做出新裁定撤銷原財(cái)產(chǎn)保全裁定的；
5、被申請人依法履行了人民法院判決的義務(wù)，財(cái)產(chǎn)保全己沒有意義；
另外，在司法實(shí)踐中對被申請人的銀行存款、凍結(jié)的有效期限一般為六個(gè)月；六個(gè)月后，若當(dāng)事人沒有繼續(xù)申請財(cái)產(chǎn)保全，原凍結(jié)措施自動解除。人民法院根據(jù)上述可以依申請人、被申請人的申請，或者依職權(quán)及時(shí)解除財(cái)產(chǎn)保全。在解除財(cái)產(chǎn)保全，人民法院應(yīng)當(dāng)發(fā)出解除保全的命令，解除保全是解除強(qiáng)制措施，因而解除令由法院派執(zhí)行員執(zhí)行。
七、申請保全錯(cuò)誤的責(zé)任
申請人申請財(cái)產(chǎn)保全，在于維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益，但不得損害申請人的正當(dāng)權(quán)益，-因此，如果申請人申請有錯(cuò)誤，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的責(zé)任，這在法律上是對申請人和被申請人持之以平的。申請人申請錯(cuò)誤的責(zé)任，一是，因財(cái)產(chǎn)保全使被申請人受損失的賠償責(zé)任，二是，承擔(dān)因促使監(jiān)督，由被申請人支出的全部費(fèi)用的責(zé)任。
從上述中我們可以看出，我們國家在財(cái)產(chǎn)保全制度方面，規(guī)定的內(nèi)容是比較詳細(xì)的，做到既保護(hù)債權(quán)人的利益，又規(guī)定了給債務(wù)人造成損害時(shí)的賠償責(zé)任。根據(jù)上述內(nèi)容，前面我們所提出的幾個(gè)問題也迎刃而解了。
總之，財(cái)產(chǎn)保全是我國民事訴訟法的一項(xiàng)重要的基本制度，為了切實(shí)的保護(hù)利害關(guān)系人或者當(dāng)事人的合法的民事權(quán)益，使將來生效的法院判決得到順利、及時(shí)的執(zhí)行，利害關(guān)系人或者當(dāng)事人可在訴訟前或者訴訟中向有管轄權(quán)的人民法院依法提出財(cái)產(chǎn)保全，人民法院也可以依職權(quán)依法自行提出財(cái)產(chǎn)保全，使利害關(guān)系人或者當(dāng)事人的合法權(quán)益得到及時(shí)、有效的保護(hù)。
參考文獻(xiàn)資料：
1]“法律圖書館”/faguixiazai/ssf/200311/20031109201543-2.htm
[2]陳彬：《論財(cái)產(chǎn)保全》，載《現(xiàn)代法學(xué)》1991年第5期。
民法把財(cái)產(chǎn)保全分為涉外的財(cái)產(chǎn)保全與國內(nèi)財(cái)產(chǎn)保全，根據(jù)在訴訟上的不同階段財(cái)產(chǎn)保全又分為訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴訟財(cái)產(chǎn)保全。
就司法實(shí)踐而言，占絕大部分的保全申請都是在訴前或者的同時(shí)提出。而在的同時(shí)提出應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于訴前提出，因?yàn)榉ㄔ菏欠袷芾肀景冈V訟，決定的期限在7日內(nèi)，而是否采取保全措施的裁定則是在48小時(shí)內(nèi)，這就意味著往往還沒有作出是否受理本案的決定之前必須先行作出保全裁定。而在我國《民事訴訟法》中，顯然以訴訟中財(cái)產(chǎn)保全為主，對訴前財(cái)產(chǎn)保全為輔。
關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全的管轄和申請來說：對于訴前保全利害關(guān)系人應(yīng)口頭或者書面的形式依法向財(cái)產(chǎn)所在地法院提出，而訴訟保全則理之當(dāng)然是向受理案件的原審法院依法提出。人民法院基于申請入的申請，以裁定的方式做出保全決定后，可通知有關(guān)單位免責(zé)進(jìn)行監(jiān)督。
我國《民事訴訟法》第九十四條第一款規(guī)定：“財(cái)產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物。財(cái)產(chǎn)保全措施有查封、扣押、凍結(jié)和法律規(guī)定的其他方法[1]。當(dāng)事人對財(cái)產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。申請人申請財(cái)產(chǎn)保全，在于維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益，但不得損害申請人的正當(dāng)權(quán)益，因此，如果申請人申請有錯(cuò)誤，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的責(zé)任。
關(guān)鍵詞：民事訴訟；財(cái)產(chǎn)保全
財(cái)產(chǎn)保全是我國民事訴訟法的一項(xiàng)重要的基本制度。同時(shí)，財(cái)產(chǎn)保全是訴訟保全的重要組成部分。財(cái)產(chǎn)保全單單從字面上看，是指對財(cái)產(chǎn)采取某些保護(hù)措施。書面上的含義是指人民法院對于可能因一方當(dāng)事人或者一方利害關(guān)系人的行為或者其他原因，使將來生效的法律文書不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況，在訴訟前或者訴訟中做出裁定，對一方當(dāng)事人或者一方利害關(guān)系人一定范圍的財(cái)產(chǎn)或者與爭議有關(guān)的財(cái)產(chǎn)采取措施，限制其處分的一種法律行為和法律制度。為了使將來生效的法律文書能順利的執(zhí)行，保護(hù)一方當(dāng)事人的合法權(quán)益，在我國民事訴訟法中，對財(cái)產(chǎn)保全做出了明確的規(guī)定.
一財(cái)產(chǎn)保全的種類
民法把財(cái)產(chǎn)保全分為涉外的財(cái)產(chǎn)保全與國內(nèi)財(cái)產(chǎn)保全，根據(jù)在訴訟上的不同階段財(cái)產(chǎn)保全又分為訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴訟財(cái)產(chǎn)保全。
（一）、涉外財(cái)產(chǎn)保全
涉外的財(cái)產(chǎn)保全是指含有涉外因素的財(cái)產(chǎn)保全，所謂涉外因素是指雙方當(dāng)事人一方是外國人、訴訟標(biāo)的在國外或者雙方法律關(guān)系的事實(shí)存在于國外。涉外的財(cái)產(chǎn)保全與非涉外的財(cái)產(chǎn)保全，是建立在同一基礎(chǔ)上的一種應(yīng)急性的保護(hù)措施。但涉外的財(cái)產(chǎn)保全又有其不同的特點(diǎn)：
1啟動財(cái)產(chǎn)保全程序的主題不同。國內(nèi)財(cái)產(chǎn)保全中，當(dāng)事人可以申請保全措施，人民法院亦可依照職權(quán)主動采取保全措施。涉外財(cái)產(chǎn)保全，只能有當(dāng)事人申請采取保全措施，人民法院不依職權(quán)進(jìn)行保全。當(dāng)事人既可在訴訟開始后提出申請，也可以在涉訴的情況下向人民法院申請保全。
2訴前保全后，申請人提出訴訟的期限不同。國內(nèi)訴前保全措施采取后，申請人應(yīng)在15日內(nèi)向人民法院，涉外訴前保全措施采取后，申請人提訟的期限為30日，而不是15日。
3對保全財(cái)產(chǎn)的監(jiān)督機(jī)制不同。國內(nèi)財(cái)產(chǎn)保全措施采取后，一般不需要第三者監(jiān)督，涉外財(cái)產(chǎn)保全措施采取后，一般應(yīng)交有關(guān)單位監(jiān)督。
在我國民訴訟法中只所以這樣規(guī)定，主要是為了保護(hù)申請人的利益，尊重當(dāng)事人的意志，即有申請就可提供保全，不駁回申請，不主動進(jìn)廳干預(yù)。另外，對訴前的保全，以給申請人較長的時(shí)間使其準(zhǔn)備進(jìn)行訴訟。
涉外財(cái)產(chǎn)保全多見于海事案件。在海事訴訟中，常涉及財(cái)產(chǎn)的扣押和船舶的扣押，如扣押后無人監(jiān)督，很可能被人破壞或駛離港口。為避免這種情況發(fā)生，《民事訴訟法》第255條規(guī)定：“人民法院決定保全的財(cái)產(chǎn)需要監(jiān)督的，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)單位負(fù)責(zé)監(jiān)督，費(fèi)用有被申請人承擔(dān)?！?/p>
（二）、國內(nèi)財(cái)產(chǎn)保全
在我國現(xiàn)行民事訴訟法頒布之前，沒有在法律上確立訴前保全制度，．而在實(shí)際生活中，時(shí)有利害關(guān)系人爭議的財(cái)產(chǎn)遭到毀損、滅失或者變賣，轉(zhuǎn)移、揮霍，給利害關(guān)系人造成難以彌補(bǔ)的損害，因而在制定現(xiàn)行民訴法時(shí)，總結(jié)了以前的審判實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合改革開放和社會主義商品經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展的國情而將訴前保全作為我國民訴法的一項(xiàng)重要制度。
就司法實(shí)踐而言，占絕大部分的保全申請都是在訴前或者的同時(shí)提出。而在的同時(shí)提出應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于訴前提出，因?yàn)榉ㄔ菏欠袷芾肀景冈V訟，決定的期限在7日內(nèi)，而是否采取保全措施的裁定則是在48小時(shí)內(nèi)，這就意味著往往還沒有作出是否受理本案的決定之前必須先行作出保全裁定。而在我國《民事訴訟法》中，顯然以訴訟中財(cái)產(chǎn)保全為主，對訴前財(cái)產(chǎn)保全為輔。由此對訴前財(cái)產(chǎn)保全作出比訴訟中財(cái)產(chǎn)保全嚴(yán)格得多的規(guī)定。
1．訴前財(cái)產(chǎn)保全
訴前保全是指在訴訟程序開始前，人民法院對于可能因一方利害關(guān)系人的行為或其他原因，使另一方利害關(guān)系人的權(quán)利不能實(shí)現(xiàn)或者難以實(shí)現(xiàn)的情況，根據(jù)利害關(guān)系人的申請，對對方一定范圍的財(cái)產(chǎn)或者有關(guān)爭議的財(cái)產(chǎn)做出裁定，采取強(qiáng)制措施，限制其處分的一種法律行為制度，訴前財(cái)產(chǎn)保全不是每個(gè)案件的必經(jīng)程序，而只是某些少數(shù)案件，情況緊急，利害關(guān)系人又來不及，而為了避免其合法民事權(quán)益遭受難以彌補(bǔ)的損失，在前向法院申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全。人民法院在接到利害關(guān)系人的訴前財(cái)產(chǎn)保全的申請后，是否會采取訴前保全呢?根據(jù)《民事訴訟法》第93條規(guī)定，采取訴前財(cái)產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
第一，必須是情況緊急，不立即采取保全措施，將會使申請人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害。
第二，必須由利害關(guān)系人提出保全財(cái)產(chǎn)的申請?！袄﹃P(guān)系人”指與被申請一方存在民事權(quán)益爭議的人。沒有申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全的，人民法院不能依職權(quán)主動進(jìn)行。
第三，申請人必須提供擔(dān)保。這與訴訟財(cái)產(chǎn)保全不同，訴訟財(cái)產(chǎn)保全不是必須提供擔(dān)保，只有在人民法院責(zé)令提供擔(dān)保的時(shí)候，提供擔(dān)保才成為必要條件，而且這種擔(dān)保必須與所保全的財(cái)產(chǎn)相適應(yīng)，不能小于所保全的財(cái)產(chǎn)。申請人不提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)駁回申請。
以上三個(gè)條件必須同時(shí)具備，缺一不可。
人民法院接受利害關(guān)系人的申請后，應(yīng)在48小時(shí)內(nèi)進(jìn)行審查并作出裁定。對于不符合條件的申請，駁回裁定；對于符合條件的申請，裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施，并立即執(zhí)行。
申請人必須在人民法院采取保全措施后15日內(nèi)，可以向?qū)Π讣泄茌牂?quán)的法院，也可以向采取財(cái)產(chǎn)保全的法院。有管轄權(quán)的法院與采取訴前財(cái)產(chǎn)保全措施的法院可能是同一法院，也可能不是同一法院。不是同一法院時(shí)，采取財(cái)產(chǎn)保全的法院因采取了保全行為，對該案取得了管轄權(quán)，有權(quán)受理申請人的。申請人在人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全后15日內(nèi)不的，采取保全措施的法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。
2、訴訟財(cái)產(chǎn)保全
訴訟保全是指人民法院從立案開始到做出判決之日起對于可能因一方當(dāng)事人行為或者其他原因，使將來法律文書不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況根據(jù)另一方當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)做出裁定，對一方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者訴訟標(biāo)的物采取強(qiáng)制措施限制其處分的一種法律行為和法律制度。
當(dāng)事人在向法院提出訴訟保全時(shí)，也要符合一定的條件，法院才能采取訴訟保全，根據(jù)《民事訴訟法》第92條規(guī)定，采取訴訟保全應(yīng)當(dāng)具備以下條件：
第一，必須是由于當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，有可能使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行。這種可能性必須是客觀存在的，不是主觀臆斷的。有些案件的審理需要較長時(shí)間，而爭議的財(cái)產(chǎn)有的易于變質(zhì)腐爛。在此情況下，人民法院依當(dāng)事人的申請或依職權(quán)采取保全措施，處理變賣，折價(jià)保存。
第二，采取訴訟保全的案件應(yīng)當(dāng)具有給付內(nèi)容，比如給付一定的金錢、給付某一物品。單純的確認(rèn)之訴或變更之訴，判決不具有給付內(nèi)容，根本不發(fā)生判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的危險(xiǎn)，不適用訴訟財(cái)產(chǎn)保全制度。但是，在確認(rèn)之訴或變更之訴中兼有給付之訴內(nèi)容的，可以適用訴訟財(cái)產(chǎn)保全制度。
第三，訴訟財(cái)產(chǎn)保全主要根據(jù)當(dāng)事人的申請而采取，但當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時(shí)也可以依職權(quán)裁定采取訴訟保全措施。
第四，申請必須向受訴人民法院提出，不得向非受訴人民法院申請?jiān)V訟財(cái)產(chǎn)保全。非受訴人民法院也不得受理申請。
當(dāng)事人的申請符合上述條件的，人民法院可以裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施。為防止因保全錯(cuò)誤被申請人造成損失，而申請人又無力賠償?shù)那闆r出現(xiàn)，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。
人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在48時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行；雖然無緊急情況，需要采取財(cái)產(chǎn)保全措施的，也應(yīng)盡快裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施，并付諸執(zhí)行。
3．訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴訟財(cái)產(chǎn)保全的區(qū)別
訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴訟財(cái)產(chǎn)保全的區(qū)別其主要區(qū)別有：
（1）、訴訟保全既可以由一方當(dāng)事人依法提出申請，也可以由法院依職權(quán)依法做出裁定；訴前保全只能由利害關(guān)系人一方提出保全申請，法院無權(quán)依職權(quán)做出裁定；
（2）、訴訟保全是為了保證判決后的執(zhí)行，于時(shí)，或后判決前提起；訴前保全是為了保護(hù)利害關(guān)系人的利益，使民事權(quán)益不受損害，于前提起；
（3）、訴訟保全，又可分為當(dāng)事人依法提出申請和法院依職權(quán)自行做出裁定。法院依職權(quán)依法主動裁定保全時(shí)，申請人可以不提供擔(dān)保，而當(dāng)事人依法提出保全申請時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的擔(dān)保；訴前保全申請人在申請時(shí)，也必須依法提供相應(yīng)的擔(dān)保。
可見，訴訟保全和訴前保全一樣，也不是審理民事案件的必經(jīng)程序，只是為了保障將來生效的法律文書能順利執(zhí)行，對有關(guān)財(cái)物采取一定的強(qiáng)制措施，限制其權(quán)利隨意處分。
二、財(cái)產(chǎn)保全的管轄及申請
無論是訴前保全，還是訴訟保全，都必須依法向有管轄權(quán)的法院提出，對于誰享有申請權(quán)?法院可否自行依職權(quán)裁定保全?前面己涉及，這里不再重述。對于訴前保全利害關(guān)系人應(yīng)口頭或者書面的形式依法向財(cái)產(chǎn)所在地法院提出，而訴訟保全則理之當(dāng)然是向受理案件的原審法院依法提出。
（1）一般情況下，民事訴前證據(jù)保全可由被申請人（被詢問人）居住地、被保全證據(jù)所在地的公證機(jī)關(guān)、基層人民法院來行使管轄權(quán)。
（2）申請保全的證據(jù)具有較強(qiáng)的專業(yè)性時(shí)，也可由相應(yīng)的專業(yè)行政機(jī)關(guān)來行使管轄權(quán)。
（3）申請保全的證據(jù)處于不同的保全機(jī)關(guān)管轄范圍內(nèi)的，則既可由不同保全機(jī)關(guān)分別予以保全，也可由某一保全機(jī)關(guān)統(tǒng)一進(jìn)行保全。
（4）利害關(guān)系人在申請?jiān)V前證據(jù)保全時(shí)，可以選擇具有管轄權(quán)的最適合的保全機(jī)關(guān)。但無論利害關(guān)系人如何選擇，人民法院都是當(dāng)然的保全機(jī)關(guān)。
如果保全是由受訴法院以外的其他保全機(jī)關(guān)來進(jìn)行的，那么在案件進(jìn)入訴訟程序后，保全機(jī)關(guān)應(yīng)將所有保全物及保全事項(xiàng)一并移交受訴法院，由受訴法院決定是否繼續(xù)予以保全。受訴法院決定繼續(xù)予以保全的，應(yīng)下達(dá)保全裁定并辦理各項(xiàng)保全手續(xù)。無論受訴法院是否決定繼續(xù)保全的，前述保全行為均自行失效。
還有一種情況就是對當(dāng)事人有不服一審判決提出上訴的案件，在第二審法院接到報(bào)送的案件之前，當(dāng)事人有隱患、轉(zhuǎn)移、出賣或毀損財(cái)產(chǎn)等行為，必須采取財(cái)產(chǎn)保全措施，由原一審法院依當(dāng)事人申請或依職權(quán)采取，一審法院制作的財(cái)產(chǎn)保全裁定，應(yīng)及時(shí)送報(bào)二審法院。
三、保全財(cái)產(chǎn)的監(jiān)督及費(fèi)用負(fù)擔(dān)
人民法院基于申請入的申請，以裁定的方式做出保全決定后，可通知有關(guān)單位免責(zé)進(jìn)行監(jiān)督，所謂有關(guān)單位，是對保全的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)督的單位，比如，扣押航空器，一般由航空機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督。監(jiān)督是為防止所保全后的財(cái)產(chǎn)被轉(zhuǎn)移，以維護(hù)人民法院保全決定的嚴(yán)肅性，同時(shí)，也是對保全財(cái)產(chǎn)的一種保護(hù)，以免其遭受損失。有關(guān)單位對被保全的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)督，需要支出一定的費(fèi)用，應(yīng)該由被申請人承擔(dān)。
四、財(cái)產(chǎn)保全的范圍
無論是訴前保全，還是訴訟保全，其目的都是為了保證將來生效的法律文書能夠順利執(zhí)行，或者使利害關(guān)系人的合法民事權(quán)益得到保護(hù)。我國《民事訴訟法》第九十四條第一款規(guī)定：“財(cái)產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物。[1]”根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，訴前保全的范圍以申請人的權(quán)利請求為限，訴訟保全的范圍以當(dāng)事人的訴訟請求或者與本案有關(guān)的財(cái)物為限。（“與本案有關(guān)的財(cái)物”,有學(xué)者認(rèn)為，是指爭議標(biāo)的物是特定物并且存在被轉(zhuǎn)移、隱匿或者毀損、滅失的可能時(shí)，財(cái)產(chǎn)保全措施應(yīng)針對該爭議標(biāo)的物采取。[2]另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“與本案有關(guān)的財(cái)物”是指保全的財(cái)物是本案的標(biāo)的物或者與本案標(biāo)的物有牽連的其他財(cái)物。[3]還有一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，“與本案有關(guān)的財(cái)物”是指本案的標(biāo)的物以及其他可能影響本案執(zhí)行的財(cái)物。[4]）被保全財(cái)產(chǎn)的范圍、數(shù)額、價(jià)值、應(yīng)當(dāng)與保全請求的范圍、數(shù)額、價(jià)值相當(dāng)。對于超出請求的范圍、數(shù)額、價(jià)值，或者與本案無關(guān)的財(cái)物，都不應(yīng)予以保全。訴訟保全的范圍，在現(xiàn)實(shí)生活中尤為重要，如果申請人申請保全的范圍超出請求的范圍或者保全的財(cái)物與本案無關(guān)，那么，申請人應(yīng)該承擔(dān)由此而造成的財(cái)產(chǎn)損失，承擔(dān)有關(guān)賠償責(zé)任，賠償?shù)姆秶鷳?yīng)與造成的損失的范圍相一致。
五、財(cái)產(chǎn)保全的措施
對某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)保全應(yīng)具體采取什么保全措施，人民法院應(yīng)根據(jù)案件的不同情況的需要采取相應(yīng)的措施，根據(jù)民訴法第九十四條規(guī)定，財(cái)產(chǎn)保全措施有查封、扣押、凍結(jié)和法律規(guī)定的其他方法。具體來說，財(cái)產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，其他任何單位，不得重復(fù)查封、凍結(jié)：如被保全的對象是抵押物、留置物的，法院在采取保全措施后，抵押人、留置權(quán)人仍享有優(yōu)先受償權(quán)；法院對不動產(chǎn)或特定動產(chǎn)進(jìn)行保全可以采取扣押有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)證照，并通知有關(guān)產(chǎn)權(quán)登記部門不予辦理該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)的保全措施，若由當(dāng)事人負(fù)責(zé)保管的，其仍然可以以使用，但不得處分，若必要時(shí)，也可以查封或者扣押該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)；對于當(dāng)事人從事正常經(jīng)營活動必須的財(cái)物，如需要采取保全措施，應(yīng)盡可能采取查封、扣押、凍結(jié)以外的措施，如扣押權(quán)利證書、限制使用、禁止處分等。若被查封、扣押的物是季節(jié)性商品，鮮活、易腐、易爛以及其它不易長期保存的物品，人民法院可以責(zé)令當(dāng)事人及時(shí)處理，或者由法院依法予以變賣，保存價(jià)款。
在保全措施中有一種“法律規(guī)定的其他方法”，根據(jù)最高院的有關(guān)司法解釋，應(yīng)理解為：被申請人如有預(yù)期的收益或到期債權(quán)，人民法院可以通知有關(guān)單位予以協(xié)助，限制被申請人支出；如被申請人對第三人到期債權(quán)，人民法院可以通知該第三人不得對被申請人清償，該第三人要求清償?shù)?，均由法院提存?cái)物或價(jià)款。人民法院在采取保全措施時(shí)，應(yīng)該依法進(jìn)行，嚴(yán)格按照法定的程序，不得。
六、財(cái)產(chǎn)保全的解除及救濟(jì)
財(cái)產(chǎn)保全裁定送達(dá)當(dāng)事人后，立即發(fā)生法律效力，當(dāng)事人必須按照裁定的內(nèi)容執(zhí)行，財(cái)產(chǎn)保全裁定的法律效力一般應(yīng)維持到生效法律文書執(zhí)行時(shí)止，但如果當(dāng)事人不服訴訟保全裁定，也可依法采取救濟(jì)措施，當(dāng)事人可以申請復(fù)議一次，設(shè)置和允許復(fù)議的目的，在于糾正不當(dāng)裁定，減少或者避免可能造成的損失，為了保障當(dāng)事人依法行使申請復(fù)議權(quán)，我國《民事訴訟法》中唯一可以稱得上程序權(quán)利保障的條款是第九十九條的規(guī)定：“當(dāng)事人對財(cái)產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。[5]”所以法院應(yīng)當(dāng)在裁定書上注明“如不服本裁定，可以申請復(fù)議，復(fù)議期間，不得停止裁定的執(zhí)行”，如裁定不當(dāng)?shù)?，就做出新的裁定變更或撤銷原裁定，此時(shí)財(cái)產(chǎn)保全即解除。那么何為解除?解除的條件是什么呢?解除即為去掉、消除之意，財(cái)產(chǎn)保全解除即為在法定條件下，解除對特定財(cái)產(chǎn)所采取的限制措施。根據(jù)我國民事訴訟法及最高人民法院有關(guān)司法解釋，具有下列的可以解除財(cái)產(chǎn)保全：
1、訴前保全措施采取后，利害關(guān)系人在15日內(nèi)末的；
2、被申請人向法院提供擔(dān)保的；
3、申請人在財(cái)產(chǎn)保全期間撤回申請，人民法院同意其撤回申請的
4、人民法院確認(rèn)被申請人申請復(fù)議意見有理，而做出新裁定撤銷原財(cái)產(chǎn)保全裁定的；
5、被申請人依法履行了人民法院判決的義務(wù)，財(cái)產(chǎn)保全己沒有意義；
另外，在司法實(shí)踐中對被申請人的銀行存款、凍結(jié)的有效期限一般為六個(gè)月；六個(gè)月后，若當(dāng)事人沒有繼續(xù)申請財(cái)產(chǎn)保全，原凍結(jié)措施自動解除。人民法院根據(jù)上述可以依申請人、被申請人的申請，或者依職權(quán)及時(shí)解除財(cái)產(chǎn)保全。在解除財(cái)產(chǎn)保全，人民法院應(yīng)當(dāng)發(fā)出解除保全的命令，解除保全是解除強(qiáng)制措施，因而解除令由法院派執(zhí)行員執(zhí)行。
七、申請保全錯(cuò)誤的責(zé)任
申請人申請財(cái)產(chǎn)保全，在于維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益，但不得損害申請人的正當(dāng)權(quán)益，-因此，如果申請人申請有錯(cuò)誤，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的責(zé)任，這在法律上是對申請人和被申請人持之以平的。申請人申請錯(cuò)誤的責(zé)任，一是，因財(cái)產(chǎn)保全使被申請人受損失的賠償責(zé)任，二是，承擔(dān)因促使監(jiān)督，由被申請人支出的全部費(fèi)用的責(zé)任。
從上述中我們可以看出，我們國家在財(cái)產(chǎn)保全制度方面，規(guī)定的內(nèi)容是比較詳細(xì)的，做到既保護(hù)債權(quán)人的利益，又規(guī)定了給債務(wù)人造成損害時(shí)的賠償責(zé)任。根據(jù)上述內(nèi)容，前面我們所提出的幾個(gè)問題也迎刃而解了。
總之，財(cái)產(chǎn)保全是我國民事訴訟法的一項(xiàng)重要的基本制度，為了切實(shí)的保護(hù)利害關(guān)系人或者當(dāng)事人的合法的民事權(quán)益，使將來生效的法院判決得到順利、及時(shí)的執(zhí)行，利害關(guān)系人或者當(dāng)事人可在訴訟前或者訴訟中向有管轄權(quán)的人民法院依法提出財(cái)產(chǎn)保全，人民法院也可以依職權(quán)依法自行提出財(cái)產(chǎn)保全，使利害關(guān)系人或者當(dāng)事人的合法權(quán)益得到及時(shí)、有效的保護(hù)。
參考文獻(xiàn)資料：
1]“法律圖書館”/faguixiazai/ssf/200311/20031109201543-2.htm
[2]陳彬：《論財(cái)產(chǎn)保全》，載《現(xiàn)代法學(xué)》1991年第5期。
第一條 當(dāng)事人、利害關(guān)系人申請財(cái)產(chǎn)保全，應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交申請書。申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：
(一)申請保全人的身份證明、送達(dá)地址、聯(lián)系方式;
(二)申請財(cái)產(chǎn)保全的事實(shí)與理由;
(三)爭議標(biāo)的或者請求事項(xiàng);
(四)具體明確的被保全財(cái)產(chǎn);
(五)保全擔(dān)保財(cái)產(chǎn)證明或者資信證明，或者不需要提供保全擔(dān)保的理由;
(六)其他需要記明的事項(xiàng)。
第二條 當(dāng)事人在仲裁過程中申請財(cái)產(chǎn)保全的，申請書應(yīng)當(dāng)通過仲裁機(jī)構(gòu)提出。仲裁機(jī)構(gòu)收到申請書后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)提交人民法院，并附仲裁案件受理通知書、委托保全函等相關(guān)材料。人民法院作出保全裁定或駁回申請的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知仲裁機(jī)構(gòu)。
第三條 人民法院依申請或依職權(quán)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全的，由人民法院審判部門作出裁定后，移送執(zhí)行部門實(shí)施。
第四條人民法院接受財(cái)產(chǎn)保全申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。對非緊急情況的，應(yīng)當(dāng)在接受申請后5日內(nèi)作出裁定;需要提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)在提供擔(dān)保后5日內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)執(zhí)行。
第五條 人民法院依照民事訴訟法第一百條、第一百零一條規(guī)定責(zé)令當(dāng)事人、利害關(guān)系人提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，按照下列標(biāo)準(zhǔn)，確定擔(dān)保數(shù)額：
(一)保全銀行賬戶資金的，不超過被保全資金的30%;
(二)保全土地、房屋等不動產(chǎn)的，不超過被保全土地、房屋等不動產(chǎn)同期市場交易價(jià)格的30%;
(三)保全車輛、機(jī)器設(shè)備等動產(chǎn)的，不超過被保全車輛、機(jī)器設(shè)備等動產(chǎn)查封期間的折舊費(fèi)用;
(四)保全非上市公司股權(quán)或投資權(quán)益的，不超過被保全股權(quán)或投資權(quán)益出資金額或者轉(zhuǎn)讓金額的30%;
(五)保全古玩、字畫、知識產(chǎn)權(quán)等其他財(cái)產(chǎn)的，不超過被保全財(cái)產(chǎn)市值估價(jià)的30%。
財(cái)產(chǎn)保全期間，申請保全人提供的擔(dān)保不足以賠償可能給被保全人造成的損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其追加擔(dān)保;拒不追加的，裁定解除保全。
第六條 保全上市公司股票、債券的，申請保全人應(yīng)當(dāng)提供與該股票、債券市場交易價(jià)格相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)擔(dān)保。
被保全的上市公司股票、債券需要及時(shí)交易處置的，人民法院應(yīng)當(dāng)允許被保全人交易處置，并保全其變價(jià)款。但股權(quán)、債券作為爭議標(biāo)的的除外。
第七條 他人為申請保全人提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)向人民法院出具擔(dān)保書。擔(dān)保書應(yīng)當(dāng)載明擔(dān)保人、擔(dān)保方式、擔(dān)保財(cái)產(chǎn)、擔(dān)保范圍、擔(dān)保物的價(jià)值、擔(dān)保責(zé)任的承擔(dān)等內(nèi)容，并附相關(guān)證明材料。
他人為申請保全人提供保證擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)向人民法院提交公民的身份證明、法人或其他組織營業(yè)執(zhí)照、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人身份證明、組織機(jī)構(gòu)代碼、財(cái)產(chǎn)或財(cái)務(wù)狀況等證明文件。公司法人作為第三人提供保證擔(dān)保的，還應(yīng)當(dāng)提供公司章程及公司股東會或者董事會同意提供擔(dān)保的決議文件。
保全擔(dān)保應(yīng)當(dāng)符合物權(quán)法、擔(dān)保法、公司法等有關(guān)法律的規(guī)定，不符合規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回申請。
第八條 申請保全人可以與保險(xiǎn)公司訂立訴訟保全責(zé)任險(xiǎn)合同，作為保全擔(dān)保。
訴訟保全責(zé)任險(xiǎn)合同的保險(xiǎn)利益應(yīng)當(dāng)確保保險(xiǎn)事故發(fā)生時(shí)被保全人所遭受的損失得到賠償。
第九條 具有下列情形之一的，人民法院可以不要求申請保全人提供擔(dān)保：
(一)在工傷賠償、交通事故人身損害賠償訴訟中申請財(cái)產(chǎn)保全的;
(二)商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)申請財(cái)產(chǎn)保全的。
(三)案件事實(shí)清楚，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不及時(shí)采取保全措施可能造成嚴(yán)重后果的。
追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用、勞動報(bào)酬的，可以直接申請人民法院先予執(zhí)行。
第十條當(dāng)事人、利害關(guān)系人申請財(cái)產(chǎn)保全，應(yīng)當(dāng)向人民法院提供明確、具體的被保全財(cái)產(chǎn)。當(dāng)事人、利害關(guān)系人申請?jiān)V訟保全時(shí)，確因客觀原因不能提供明確、具體被保全財(cái)產(chǎn)的，人民法院可以酌情裁定采取保全措施。
第十一條 訴訟保全裁定未指明具體的保全財(cái)產(chǎn)的，在該裁定執(zhí)行過程中，申請保全人可以書面申請人民法院查詢被保全人的財(cái)產(chǎn)。
申請保全人應(yīng)當(dāng)在申請書中寫明被保全人的基本情況，以及請求查詢的財(cái)產(chǎn)數(shù)額和范圍等事項(xiàng)。
申請保全人提出查詢申請的，已建立網(wǎng)絡(luò)執(zhí)行查控系統(tǒng)的人民法院可以在請求保全的數(shù)額范圍內(nèi)，查詢被保全人的財(cái)產(chǎn)。
第十二條
人民法院查詢發(fā)現(xiàn)可供保全財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)立即采取查封、扣押、凍結(jié)措施。查詢發(fā)現(xiàn)的財(cái)產(chǎn)有存款、動產(chǎn)、股權(quán)、不動產(chǎn)等多種類型的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先保全存款等方便變現(xiàn)處置的財(cái)產(chǎn)。
第十三條人民法院對查詢的被保全人財(cái)產(chǎn)情況，應(yīng)當(dāng)依法保密，除根據(jù)申請保全人的保全請求應(yīng)當(dāng)采取查封、扣押、凍結(jié)措施的財(cái)產(chǎn)外，不得向申請保全人泄露被保全人其他財(cái)產(chǎn)信息，也不得在訴訟保全、強(qiáng)制執(zhí)行之外使用相關(guān)信息。
第十四條 申請保全人通過虛假訴訟等方式惡意獲取信息，侵害被保全人合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對有上述妨害民事訴訟行為的申請保全人，人民法院可以依照民事訴訟法第一百一十一條的規(guī)定依法追究責(zé)任。
第十五條 人民法院在財(cái)產(chǎn)保全中采取查封、扣押、凍結(jié)措施時(shí)，需要有關(guān)單位協(xié)助辦理登記手續(xù)的，有關(guān)單位應(yīng)當(dāng)在保全裁定書和協(xié)助通知書送達(dá)當(dāng)日辦理登記手續(xù);有多個(gè)保全裁定書和協(xié)助通知書的應(yīng)當(dāng)按照送達(dá)的時(shí)間先后辦理凍結(jié)手續(xù)，不能確定當(dāng)日送達(dá)先后時(shí)間的，視為相同順位的保全措施。
第十六條 財(cái)產(chǎn)保全裁定執(zhí)行中，人民法院發(fā)現(xiàn)據(jù)以執(zhí)行的裁定書內(nèi)容與實(shí)際情況不符的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷或糾正。
第十七條 申請保全人申請續(xù)行保全的，應(yīng)當(dāng)在保全措施期限屆滿15日前向原作出財(cái)產(chǎn)保全裁定的人民法院提出申請。逾期申請或者不申請的，自行承擔(dān)不能續(xù)行保全的法律后果。
第十八條 有下列情形之一的，首先采取保全措施的法院應(yīng)當(dāng)將保全財(cái)產(chǎn)移交已進(jìn)入執(zhí)行程序的另案輪候查封法院執(zhí)行：
(一)首先采取保全措施法院消極執(zhí)行，超過三個(gè)月未對保全財(cái)產(chǎn)采取變價(jià)處分措施的;
(二)債權(quán)人無正當(dāng)理由，超過三個(gè)月未申請人民強(qiáng)制執(zhí)行的。
第十九條對符合本規(guī)定第十八條規(guī)定的案件，首先采取保全措施法院未主動移送的，另案輪候查封法院可以要求其移送。兩地法院就移送保全財(cái)產(chǎn)發(fā)生爭議的，可以逐級報(bào)請共同的上級法院指定該財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行法院。
共同的上級法院可以根據(jù)保全財(cái)產(chǎn)的所在地、種類及各債權(quán)數(shù)額與保全財(cái)產(chǎn)價(jià)值之間的關(guān)系等案件具體情況，指定執(zhí)行法院并限期處分保全財(cái)產(chǎn)。
第二十條申請保全人對駁回申請保全裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起五日內(nèi)向作出裁定的人民法院申請復(fù)議一次。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)議申請后十日內(nèi)審查。理由成立的，裁定撤銷或改正并采取保全措施;理由不成立的，裁定駁回復(fù)議申請。
第二十一條 利害關(guān)系人認(rèn)為保全裁定實(shí)施過程中的執(zhí)行行為違法提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第二百二十五條規(guī)定審查處理。
利害關(guān)系人對保全裁定不服，基于實(shí)體權(quán)利對保全財(cái)產(chǎn)提出足以排除查封、扣押、凍結(jié)異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定進(jìn)行審查處理。
第二十二條 本規(guī)定自公布之日起施行。本規(guī)定施行前的司法解釋與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準(zhǔn)。法律和司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。
財(cái)產(chǎn)保全的執(zhí)行程序
(一)人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。
(二)利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財(cái)產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，必須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。
申請人在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全。
(三)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物。財(cái)產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)立即通知被保全財(cái)產(chǎn)的人。
財(cái)產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)。
(四)財(cái)產(chǎn)糾紛案件，被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定解除保全。申請有錯(cuò)誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因保全所遭受的損失。當(dāng)事人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。
財(cái)產(chǎn)保全的解除
(一)被申請人提供擔(dān)保;
(二)訴前財(cái)產(chǎn)保全的申請人在采取保全措施后30日內(nèi)未起訴的;
一、財(cái)產(chǎn)保全的概念與意義
1、財(cái)產(chǎn)保全，是指人民法院在案件受理前或訴訟中，對遇到有關(guān)的財(cái)產(chǎn)可能被轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅等情形，從而可能造成利害關(guān)系人權(quán)益的損害或可能使人民法院將來的判決難以執(zhí)行或不能執(zhí)行時(shí)，根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的申請或人民法院的決定，而對有關(guān)財(cái)產(chǎn)采取保護(hù)措施的制度。
2、財(cái)產(chǎn)保全的意義在于維護(hù)利害關(guān)系人和當(dāng)事人的合法權(quán)益，防范不良當(dāng)事人惡意轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅財(cái)產(chǎn)等訴訟欺詐行為的出現(xiàn)，保證法院裁判在訴訟實(shí)踐中得到真正的實(shí)現(xiàn)。
二、財(cái)產(chǎn)保全的種類
我國民事訴訟法規(guī)定的財(cái)產(chǎn)保全以時(shí)間為標(biāo)準(zhǔn)可以分為訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴中財(cái)產(chǎn)保全。
1、訴前財(cái)產(chǎn)保全，是指人民法院在受理訴訟前根據(jù)利害關(guān)系人的申請，對有關(guān)的財(cái)產(chǎn)或爭議的標(biāo)的物采取強(qiáng)制保護(hù)措施的訴訟保障活動。其適用應(yīng)當(dāng)符合一定的條件，即利害關(guān)系人與他人之間爭議的法律關(guān)系所涉及的財(cái)產(chǎn)處于情況緊急的狀態(tài)下，不立即采取財(cái)產(chǎn)保全措施將有可能使利害關(guān)系的合法權(quán)益遭受不可彌補(bǔ)的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。其程序條件是，利害關(guān)系人向財(cái)產(chǎn)所在地的人民法院提出申請，并提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保人民法院將駁回其申請。
2、訴中財(cái)產(chǎn)保全，是指在訴訟過程中，為了保證人民法院的裁判能順利實(shí)施，保證將來作出的裁判能夠得到有效的執(zhí)行，根據(jù)當(dāng)事人的申請，或在必要時(shí)依職權(quán)決定對有關(guān)財(cái)產(chǎn)采取保護(hù)措施的訴訟保障活動。其適用也應(yīng)當(dāng)符合一定的條件，即存在各種主、客觀因素可能使人民法院作出的裁判難以或不能實(shí)現(xiàn)的情況下。其程序條件是，當(dāng)事人向受訴的人民法院提出申請，或由人民法院依職權(quán)決定進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，人民法院接受申請時(shí)，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保。
3、訴前財(cái)產(chǎn)保全與訴中財(cái)產(chǎn)保全的區(qū)別。第一，提起的主體不同。訴前財(cái)產(chǎn)保全，只能由利害關(guān)系人向人民法院提出申請。利害關(guān)系人，不僅包括對民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生糾紛的雙方當(dāng)事人，也包括對民事權(quán)利負(fù)有保護(hù)責(zé)任的人。訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全，一是由當(dāng)事人申請，一是由人民法院依職權(quán)采取。當(dāng)事人申請，一般是由向人民法院的原告一方提起，但也不能排除被告一方提出財(cái)產(chǎn)保全的申請。在當(dāng)事人沒有提出申請的情況下，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施。訴前財(cái)產(chǎn)保全則不是由人民法院主動采取財(cái)產(chǎn)保全措施。第二，提起的原因不同。訴前財(cái)產(chǎn)保全發(fā)生的原因，是因情況緊急，利害關(guān)系人來不及，不立即申請財(cái)產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害。訴訟中財(cái)產(chǎn)保全，則是因一方當(dāng)事人的行為或其他原因，有可能使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況。第三，提供擔(dān)保不同。訴前財(cái)產(chǎn)保全，《民事訴訟法》第93條第1款規(guī)定，申請人“應(yīng)當(dāng)”提供擔(dān)保。訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全，《民事訴訟法》第92條第2款規(guī)定的是“可以”責(zé)令申請人提供擔(dān)保。第四，裁定的時(shí)間不同。訴前財(cái)產(chǎn)保全，人民法院必須在接受申請48小時(shí)內(nèi)作出裁定。訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全，人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在48小時(shí)內(nèi)作出裁定，對情況不緊急的，則可以適當(dāng)延長作出裁定的時(shí)間。第五，保全措施的解除不同。訴前財(cái)產(chǎn)保全，申請人在人民法院采取保全措施后15日內(nèi)不的，人民法院應(yīng)解除財(cái)產(chǎn)保全。訴訟中財(cái)產(chǎn)保全的解除，則是以被申請人向人民法院提供擔(dān)保為條件，即被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。
三、財(cái)產(chǎn)保全的范圍
《民事訴訟法》第94條第1款規(guī)定：“財(cái)產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物”，所謂限于請求的范圍，是指被保全的財(cái)物的價(jià)額，應(yīng)在利害關(guān)系人的權(quán)利請求或者訴訟當(dāng)事人提出的訴訟請求的財(cái)產(chǎn)范圍之內(nèi)，不應(yīng)超過權(quán)利請求或訴訟請求的標(biāo)的物的價(jià)額，二者在數(shù)額上應(yīng)大致相等。限于請求的范圍，也可以是利害關(guān)系人或訴訟當(dāng)事對某項(xiàng)具體財(cái)物提出的保全申請，例如，申請人請求對某一汽車實(shí)施保全，那么，保全的對象就只能限于這輛汽車。所謂與本案有關(guān)的財(cái)物，是指保全的財(cái)產(chǎn)應(yīng)是利害關(guān)系人之間發(fā)生爭議而即將的標(biāo)的物，或者是訴訟當(dāng)事人之間發(fā)生爭議的標(biāo)的物，或者與本案的標(biāo)的物有牽連的物品。訴訟保全的范圍，在現(xiàn)實(shí)生活中尤為重要，如果申請人申請保全的范圍超出請求的范圍或者保全的財(cái)物與本案無關(guān)，那么，申請人應(yīng)該承擔(dān)由此而造成的財(cái)產(chǎn)損失，承擔(dān)有關(guān)賠償責(zé)任，賠償?shù)姆秶鷳?yīng)與造成的損失的范圍相一致。
四、財(cái)產(chǎn)保全的措施
根據(jù)民訴法第九十四條規(guī)定，財(cái)產(chǎn)保全措施有查封、扣押、凍結(jié)和法律規(guī)定的其他方法。人民法院凍結(jié)財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)立即通知被凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的人。財(cái)產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)。人民法院查封、扣押被申請人的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)妥善保管，如果交當(dāng)事人或有關(guān)單位保管的，當(dāng)事人、有關(guān)單位應(yīng)妥善保管，原則上任何人都不得使用、處分，但被查封、扣押物是不動產(chǎn)或特定動產(chǎn)（如車輛），若由當(dāng)事人保管的，其仍然可以使用，但不得處分。保全的對象是抵押物、留置物的，法院在采取保全措施后，抵押人、留置權(quán)人仍享有優(yōu)先受償權(quán)。被查封、扣押物是季節(jié)性商品，鮮活、易腐爛以及其他不易長期保存的物品，人民法院可以責(zé)令當(dāng)事人及時(shí)處理，由人民法院保存價(jià)款，必要時(shí)，可以由人民法院予以變賣，保存價(jià)款。對于當(dāng)事人從事正常經(jīng)營活動必須的財(cái)物，如需要采取保全措施，應(yīng)盡可能采取查封、扣押、凍結(jié)以外的措施，如扣押權(quán)利證書、限制使用、禁止處分等。法院對不動產(chǎn)或特定動產(chǎn)進(jìn)行保全可以采取扣押有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)證照，并通知有關(guān)產(chǎn)權(quán)登記部門不予辦理該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)的保全措施，若由當(dāng)事人負(fù)責(zé)保管的，其仍然可以以使用，但不得處分，若必要時(shí)，也可以查封或者扣押該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)。
在保全措施中有一種“法律規(guī)定的其他方法”，根據(jù)最高院的有關(guān)司法解釋，應(yīng)理解為：被申請人如有預(yù)期的收益或到期債權(quán)，人民法院可以通知有關(guān)單位予以協(xié)助，限制被申請人支出；如被申請人對第三人到期債權(quán)，人民法院可以通知該第三人不得對被申請人清償，該第三人要求清償?shù)?，均由法院提存?cái)物或價(jià)款。人民法院在采取保全措施時(shí)，應(yīng)該依法進(jìn)行，嚴(yán)格按照法定的程序，不得。
五、財(cái)產(chǎn)保全的程序
1、財(cái)產(chǎn)保全由利害關(guān)系人提出，申請人提供擔(dān)保。訴中財(cái)產(chǎn)保全由當(dāng)事人提出或法院依職權(quán)決定，法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人拒絕提供擔(dān)保的，法院依法駁回其申請。申請人提供擔(dān)?？梢砸宰约旱呢?cái)產(chǎn)作為擔(dān)保，也可以由第三人作為保證人提供擔(dān)保。提供擔(dān)保的具體數(shù)額，司法實(shí)踐中要求與申請人申請保全的財(cái)產(chǎn)的數(shù)額相當(dāng)，例如，凍結(jié)被申請人銀行存款2萬元，申請人就要向法院提交2萬元作為擔(dān)保。此2萬元即可以是現(xiàn)金，也可以是與之相等值的固定資產(chǎn)。訴前財(cái)產(chǎn)保全，必須由利害關(guān)系人向財(cái)產(chǎn)所在地的人民法院提出申請。當(dāng)事人申請?jiān)V前保全后沒有在法定時(shí)間的，因而給被申請人造成財(cái)產(chǎn)損失引訟的，由采取保全措施的人民法院管轄。
2、人民法院接到申請人的申請后，對訴前保全，必須在48小時(shí)內(nèi)作出裁定。對訴中財(cái)產(chǎn)保全，情況緊急的也須在48小時(shí)內(nèi)作出裁定，一般情形無明確限制。人民法院采取保全措施后，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行，以防止有關(guān)財(cái)產(chǎn)或標(biāo)的物被處分或滅失的危險(xiǎn)，有關(guān)單位有義務(wù)協(xié)助人民法院執(zhí)行。人民法院對申請人申請經(jīng)過審查，認(rèn)為不符合財(cái)產(chǎn)保全條件的，應(yīng)裁定駁回申請；認(rèn)為符合財(cái)產(chǎn)保全條件的，又提供了擔(dān)保的，必須裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施。
3、當(dāng)事人不服人民法院財(cái)產(chǎn)保全裁定的，可以申請復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。
六、財(cái)產(chǎn)保全的解除和救濟(jì)
1、訴前保全措施采取后，利害關(guān)系人在15日內(nèi)未的；被申請人向法院提供擔(dān)保的；申請人在財(cái)產(chǎn)保全期間撤回申請，人民法院同意其撤回申請的；人民法院確認(rèn)被申請人復(fù)議意見有理，而作出新裁定撤銷原財(cái)產(chǎn)保全裁定的；被申請人依法履行了人民法院判決的義務(wù)，財(cái)產(chǎn)保全已沒有意義。另外，在司法實(shí)踐中對被申請人的銀行存款、凍結(jié)的有效期限一般為六個(gè)月；六個(gè)月后，若當(dāng)事人沒有繼續(xù)申請財(cái)產(chǎn)保全，原凍結(jié)措施自動解除。人民法院根據(jù)上述可以依申請人、被申請人的申請，或者依職權(quán)及時(shí)解除財(cái)產(chǎn)保全。在解除財(cái)產(chǎn)保全，人民法院應(yīng)當(dāng)發(fā)出解除保全的命令，解除保全是解除強(qiáng)制措施，因而解除令由法院派執(zhí)行員執(zhí)行。
2、當(dāng)事人如果不服財(cái)產(chǎn)保全裁定，可依法采取救濟(jì)措施，當(dāng)事人可以申請復(fù)議一次，設(shè)置和允許復(fù)議的目的，在于糾正不當(dāng)裁定，減少或者避免可能造成的損失，為了保障當(dāng)事人依法行使申請復(fù)議權(quán)，我國《民事訴訟法》中唯一可以稱得上程序權(quán)利保障的條款是第九十九條的規(guī)定：“當(dāng)事人對財(cái)產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行?！彼苑ㄔ簯?yīng)當(dāng)在裁定書上注明“如不服本裁定，可以申請復(fù)議，復(fù)議期間，不得停止裁定的執(zhí)行”，申請復(fù)議的理由很多，諸如：①被申請人認(rèn)為受理訴前保全法院無管轄權(quán)；②認(rèn)為自己對被保全的權(quán)益無責(zé)任；③舉證自己資信很好，勿需采取保全措施；④舉證證明保全財(cái)物的價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于申請人請求的權(quán)益，法院如認(rèn)為合理，裁定變更原裁定保全的數(shù)量。⑤案外人對訴前保全提出異議。如裁定不當(dāng)?shù)?，就做出新的裁定變更或撤銷原裁定，此時(shí)財(cái)產(chǎn)保全即解除。那么何為解除?解除的條件是什么呢?解除即為去掉、消除之意，財(cái)產(chǎn)保全解除即為在法定條件下，解除對特定財(cái)產(chǎn)所采取的限制措施。當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全，造成被申請人損失的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)賠償；法院依職權(quán)采取的，造成損失的，人民法院賠償。受人民法院院長或者上級人民法院發(fā)現(xiàn)采取財(cái)產(chǎn)保全措施確有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序立即糾正。
七、申請財(cái)產(chǎn)保全錯(cuò)誤的責(zé)任
財(cái)產(chǎn)保全制度是為了維護(hù)申請人的合法權(quán)益，同時(shí)也保護(hù)被申請人的正當(dāng)權(quán)益。因此，如果保全申請人的申請錯(cuò)誤，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，這在法律上是對申請人和被申請人都是公平的。申請人申請錯(cuò)誤的責(zé)任，一是因錯(cuò)誤的保全使被申請人受損失的賠償責(zé)任，二是因促使監(jiān)督，由被申請人支出的全部費(fèi)用的責(zé)任。財(cái)產(chǎn)保全中法院的責(zé)任，筆者認(rèn)為法院在財(cái)產(chǎn)保全過程中有實(shí)體審查義務(wù)，申請人的財(cái)產(chǎn)保全是經(jīng)過法院實(shí)體審查并審批的，并最終由法院作出裁定后對被申請人采取保全措施，沒有法院的認(rèn)可，僅有申請人的錯(cuò)誤申請是不可能給被申請人造成損失的，法院應(yīng)當(dāng)在未盡到審查義務(wù)的情況下承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
綜上所述，財(cái)產(chǎn)保全是我國民事訴訟中的一項(xiàng)重要的基本制度，對于維護(hù)利害關(guān)系人和當(dāng)事人的合法權(quán)益，防范不良當(dāng)事人惡意轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅財(cái)產(chǎn)等訴訟欺詐行為的出現(xiàn)，保證法院裁判在訴訟實(shí)踐中得到真正的實(shí)現(xiàn)，真正實(shí)現(xiàn)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益的目的，避免背離當(dāng)事人訴訟目的的初衷，確保進(jìn)行民事訴訟的實(shí)際效果具有重要的作用和實(shí)際意義。
參考文獻(xiàn)資料：
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我國《民事訴訟法》規(guī)定因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，可能使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行時(shí)，為了保證將來作出的判決得以執(zhí)行，或?yàn)榱吮苊庳?cái)產(chǎn)遭受損失，對方當(dāng)事人可以申請?jiān)V訟保全。那么當(dāng)事人如何申請?jiān)V訟保全呢？
1、申請的方式要符合要求。申請?jiān)V訟保全的當(dāng)事人一般采用書面方式提交申請書。但特殊情況如書寫確有困難的當(dāng)事人可以口頭方式提出，由人民法院記錄附卷，并由申請人簽名、蓋章。
2、申請的時(shí)間要及時(shí)。訴前保全的申請時(shí)間是在起訴以前，訴訟程序尚未開始；訴訟保全的申請時(shí)間是在訴訟程序開始后人民法院作出判決執(zhí)行前，執(zhí)行開始后不能申請?jiān)V訟保全。在第二審人民法院接到報(bào)送的案件之前，當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或者毀損財(cái)產(chǎn)等行為，必須采取訴訟措施的，向第一審人民法院提出申請財(cái)產(chǎn)保全。
3、請求的對象和范圍要明確。訴訟保全的范圍應(yīng)當(dāng)限于當(dāng)事人爭議的財(cái)產(chǎn)，或者被申請人的財(cái)產(chǎn)。對被申請人財(cái)產(chǎn)的保全，應(yīng)當(dāng)要求申請人提供有關(guān)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)憑證，如汽車要提供車戶證明，房屋要提供房屋產(chǎn)權(quán)證明書等，以防錯(cuò)將他人的財(cái)產(chǎn)查封、扣押。
4、申請保全的措施要具體。財(cái)產(chǎn)保全的措施有查封、扣押、凍結(jié)、提取、扣留等，當(dāng)事人要求法院采取哪一種措施必須肯定、具體，不能含糊其詞。否則法院可以不予受理。
5、申請的條件要符合法律規(guī)定。申請?jiān)V訟保全，必須具備以下條件：（1）、提出訴訟保全的案件必須是給付之訴，或者包含給付之訴的合并，即提起訴訟必須具有給付內(nèi)容。單純的確認(rèn)之訴、變更之訴，都不具有給付內(nèi)容，不適用訴訟保全。（2）、必須具備訴訟保全的前提。必須是有可能因?yàn)橐环疆?dāng)事人的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行，使權(quán)利人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損失和造成無法挽回的遺患后果。
6、申請人要提供擔(dān)保。訴訟保全是人民法院根據(jù)申請人的申請采取的一種緊急的強(qiáng)制性措施。人民法院從保護(hù)雙方當(dāng)事人合法權(quán)益的角度出發(fā)，避免申請人敗訴后，被申請人因訴訟保全所遭受的損失得不到賠償?shù)那闆r發(fā)生，申請人在提出訴訟保全時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提供擔(dān)保，拒絕提供擔(dān)?；驌?dān)保不符合要求的，人民法院可以駁回申請。
二、訴訟保全申請的審查
當(dāng)事人向人民法院提出財(cái)產(chǎn)保全的申請，這是他的權(quán)利；在他申請?jiān)V訟保全的同時(shí)，必須向人民法院提供擔(dān)保，這是他的義務(wù)。只要當(dāng)事人的申請符合訴訟保全的條件，并且提供擔(dān)保的，人民法院都應(yīng)當(dāng)作出財(cái)產(chǎn)的裁定。人民法院在作出裁定時(shí)，沒有必要作調(diào)查，但必須對當(dāng)事人的申請認(rèn)真進(jìn)行審查。人民法院對當(dāng)事人的申請，應(yīng)注意審查以下幾方面內(nèi)容：
1、審查訴訟保全提出的時(shí)間。訴訟保全一般是由當(dāng)事人在起訴以后判決執(zhí)行以前或者在起訴的同時(shí)，向人民法院采用書面方式提交書面申請。以口頭方式提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)記錄附卷，并由申請人簽字、蓋章。申請書和筆錄應(yīng)當(dāng)載明請求訴訟保全的原因，保全的標(biāo)的物或者有關(guān)財(cái)產(chǎn)的種類，數(shù)量、價(jià)額及所在地。當(dāng)事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報(bào)送的案件之前，當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或者毀損財(cái)產(chǎn)等行為，必須采取訴訟措施的，由第一審人民法院制作財(cái)產(chǎn)保全的裁定，應(yīng)及時(shí)報(bào)送第二審人民法院。此外，在判決生效后至該判決執(zhí)行前，當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或毀財(cái)產(chǎn)的行為，必須采取保全措施的，人民法院也可以依職權(quán)作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定。
2、審查請求保全的范圍和對象。訴訟保全的范圍應(yīng)當(dāng)限于當(dāng)事人爭議的財(cái)產(chǎn)，或者被申請人的財(cái)產(chǎn)。對被申請人財(cái)產(chǎn)的保全，應(yīng)當(dāng)要求申請人提供有關(guān)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)憑證，如汽車要提供車戶證明，房屋要提供房屋產(chǎn)權(quán)證明書等，以防錯(cuò)將他人的財(cái)產(chǎn)查封、扣押。對案外的財(cái)產(chǎn)不得采取保全措施，對案外人善意取得的與本案有關(guān)的財(cái)產(chǎn)一般也不能采取保全措施。訴訟保全的對象界定應(yīng)以法人、公民合法所有，且能夠自由處分為原則。不是合法所有，如土地、物品，或非自己所有，如保管、租借他人之物，或自己所有，但受管制的物品，均不能進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。有兩種情況例外，一是自己所有，但是法律禁止予以財(cái)產(chǎn)保全的，例如民事訴訟法第九十四條第四款規(guī)定“財(cái)產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)?！避婈?duì)的戰(zhàn)備、軍需物質(zhì)、款項(xiàng)，以及公益事業(yè)和慈善機(jī)構(gòu)辦公產(chǎn)所、救災(zāi)扶貧專戶也禁止進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全；二是非自己所有，但法律允許予以財(cái)產(chǎn)保全，則必須嚴(yán)格依法律的規(guī)定范圍，例如國有企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)下可以處分的財(cái)物應(yīng)嚴(yán)格進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，法律規(guī)定被申請人的到期應(yīng)得收益或債權(quán)，必須在有充分的證據(jù)和第三人就自己與被申請人享有的債權(quán)沒有爭議的前提下適用。
3、審查保全申請的條件。審判實(shí)踐中，并不是所有的民事案件都可以采取訴訟保全措施。要申請?jiān)V訟保全，必須具備以下條件：（1）、提出訴訟保全的案件必須是給付之訴，或者包含給付之訴的合并，即提起訴訟必須具有給付內(nèi)容。因?yàn)樵V訟保全的對象是雙方爭執(zhí)的標(biāo)的物，或者與爭議有關(guān)的財(cái)物，采取訴訟保全措施的目的，是為了保證案件在判決后能得到切實(shí)執(zhí)行。而民事執(zhí)行必須是給付之訴，即必須有給付內(nèi)容。因此，如果申請人將不具有財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容，采取保全措施也就失去了意義。單純的確認(rèn)之訴、變更之訴，都不具有給付內(nèi)容，不適用訴訟保全。（2）、必須具備訴訟保全的前提。必須是有可能因?yàn)橐环疆?dāng)事人的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行，或者造成國家、人民財(cái)產(chǎn)的進(jìn)一步損失，使權(quán)利人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損失和造成無法挽回的遺患后果。
4、審查申請人提供擔(dān)保。訴訟保全是人民法院根據(jù)申請人的申請采取的一種緊急的強(qiáng)制性措施。申請人申請?jiān)V訟保全的目的是為了在法院作出判決之前使財(cái)物完好地保存下來，待勝訴后實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利。對于申請人提出的保全理由，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查，但由于當(dāng)事人在起訴時(shí)就提出保全，案件尚未審理，無法查明案件事實(shí)，即使查明了申請保全理由充分，應(yīng)予保全，也不能保證申請人一定勝訴，因此人民法院從保護(hù)雙方當(dāng)事人合法權(quán)益的角度出發(fā)，避免申請人敗訴后，被申請人因訴訟保全所遭受的損失得不到賠償?shù)那闆r發(fā)生，申請人在提出訴訟保全時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提供擔(dān)保，拒絕提供擔(dān)?；驌?dān)保不符合要求的，人民法院可以駁回申請。擔(dān)保必須是人民法院易于控制和可供執(zhí)行為標(biāo)準(zhǔn)，可以由申請人提供實(shí)物、現(xiàn)金或有價(jià)證券，也可以由申請人在銀行賬戶上的存款作擔(dān)保，由資信良好的個(gè)人作擔(dān)保，還可以由銀行等金融機(jī)構(gòu)或資信較好的大型企業(yè)出具擔(dān)保。以財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的，擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的價(jià)值應(yīng)不低于保全財(cái)產(chǎn)的價(jià)額。
三、訴訟保全裁定的執(zhí)行
人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，認(rèn)為符合訴訟保全的條件，或者認(rèn)為有必要依職權(quán)決定訴訟保全的，都必須及時(shí)作出裁定。對于情況緊急的，必須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定，并立即執(zhí)行。所謂情況緊急，是指如不立即采取訴訟保全措施，訴訟標(biāo)的物或有關(guān)財(cái)產(chǎn)，就會被變賣、隱匿、轉(zhuǎn)移、毀損、揮霍或因自然原因滅失，從而造成無法挽回的損失。人民法院在執(zhí)行財(cái)產(chǎn)保全的裁定時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)裁定保全的措施種類如查封、扣押、凍結(jié)或法律規(guī)定的其他方法進(jìn)行執(zhí)行。查封是將需要進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全的財(cái)物清點(diǎn)后，加貼封條，就地封存，或者易地封存，查封被申請人的財(cái)物，是為了防止財(cái)物被隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損所采取的強(qiáng)制措施；扣押是將財(cái)物送到一定場所予以扣留，或者就地扣留，在一定期限內(nèi)不準(zhǔn)被申請人處分和動用；凍結(jié)是依法通知有關(guān)銀行、信用合作社，郵政儲蓄單位，不準(zhǔn)被申請人提取或者處分其銀行存款；法律規(guī)定的其他方法如扣留、提被申請人勞動收入，禁止被申請人為一定行為等。
在訴訟保全的執(zhí)行過程中，往往有一些當(dāng)事人以被保全的財(cái)產(chǎn)已設(shè)定抵押、財(cái)產(chǎn)不是其所有等為由對抗訴訟保全裁定的執(zhí)行。在審判實(shí)踐過程中，遇有下列情形，人民法院可以依法采取保全措施。
1、虛假抵押協(xié)議設(shè)定的抵押物，人民法院可以依法采取保全措施。抵押協(xié)議關(guān)系是以其擔(dān)保的主債權(quán)債務(wù)關(guān)系為基礎(chǔ)的，但審判實(shí)踐中卻有一部分當(dāng)事人，由于債務(wù)較多，為了逃避債務(wù)，事先與第三人串通簽訂虛假的抵押協(xié)議，以防被訴后財(cái)產(chǎn)被依法查封或扣押。這種抵押關(guān)系，行為人之間根本沒有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，或者即使有少量的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，只是作為檔箭牌。這種民事行為，不僅侵犯了其他債權(quán)人的利益，同時(shí)也違反了法律規(guī)定的，認(rèn)定為無效協(xié)議。實(shí)踐中還有一種情況，抵押協(xié)議與擔(dān)保債權(quán)債務(wù)關(guān)系均系真實(shí)的，只是因?yàn)閭鶛?quán)人到期沒有履行付款協(xié)議，如抵押貸款中的貸款方?jīng)]有履行付款義務(wù)，這樣的債權(quán)債務(wù)沒有實(shí)際發(fā)生，因此，為其設(shè)定的抵押協(xié)議，對雙方就不產(chǎn)生應(yīng)有的法律效力，亦視為無效。
2、抵押物的價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其擔(dān)保債權(quán)數(shù)額的抵押協(xié)議，超價(jià)值部分的抵押物，人民法院可以依法采取保全措施。抵押權(quán)是以保證債權(quán)實(shí)現(xiàn)為目的而設(shè)定的。從抵押權(quán)所起的這種保證作用來講，設(shè)定抵押關(guān)系時(shí)，抵押物的價(jià)值高于其擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額，應(yīng)當(dāng)是允許的，但也應(yīng)當(dāng)保持基本一致。有些當(dāng)事人簽訂的抵押協(xié)議抵押物的價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了其擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額，有的甚至是債權(quán)數(shù)的數(shù)倍，這樣設(shè)定的抵押協(xié)議的意圖，有時(shí)候難以確定。但無論出于哪種意圖，在客觀上都會影響其他債權(quán)人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。因此，應(yīng)認(rèn)定超出價(jià)值部分的抵押無效。
3、多個(gè)債權(quán)人的債務(wù)人，將全部的財(cái)產(chǎn)抵押給其中一個(gè)債權(quán)人的抵押協(xié)議所設(shè)定的抵押物，人民法院可以依法采取保全措施。最高人民法院于1994年3月26日在關(guān)于債務(wù)人有多個(gè)債權(quán)人，將其全部財(cái)產(chǎn)抵押給其中一個(gè)債權(quán)人是否有效問題的批復(fù)中指出：“在債務(wù)人有多個(gè)債權(quán)人的情況下，債務(wù)人將其全部財(cái)產(chǎn)抵押給其中一個(gè)債權(quán)人，因而使該債務(wù)人喪失了履行其他債務(wù)的能力，侵犯了其他債權(quán)人的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四條、第五條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定抵押協(xié)議無效”。
4、抵押期限超過抵押物保質(zhì)期限的抵押協(xié)議所設(shè)定的抵押物，人民法院可以依法采取保全措施。有些當(dāng)事人以保質(zhì)期較短的商品作抵押，如食品、飲料、藥品等；有的在債務(wù)清償期限屆滿時(shí)，因超過保質(zhì)期限而失去價(jià)值，這不僅達(dá)不到設(shè)定抵押的目的，而且也影響其他債務(wù)的及時(shí)清償，同時(shí)這種抵押協(xié)議還會造成一定的危害，一方面會造成社會資產(chǎn)的浪費(fèi)；另一方面過期商品流入社會直接危害人民健康。這種抵押違反了《民法通則》關(guān)于民事行為不得損害社會公共利益的規(guī)定。因此，抵押期限超過抵押物保質(zhì)期限的抵押協(xié)議應(yīng)認(rèn)定為無效協(xié)議。
5、將自己所有的財(cái)產(chǎn)以他人名義登記的，或事實(shí)上已實(shí)際占有并取得財(cái)物所有權(quán)的，只是未辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)的財(cái)產(chǎn)，人民法院可以依法采取保全措施。有些當(dāng)事人為躲避債務(wù)，防止自己的財(cái)產(chǎn)被人民法院扣押，將自己的財(cái)產(chǎn)以他人名義登記，如某公司負(fù)債累累，仍購買一輛桑塔納轎車，以該公司駕駛員的名義報(bào)牌，而該購車的發(fā)票卻入財(cái)務(wù)帳，該車的所有權(quán)應(yīng)屬該公司所有。有些當(dāng)事人懼怕財(cái)產(chǎn)被查封，向他人購置的財(cái)產(chǎn)，遲遲不過戶，仍以原戶主名義使用該財(cái)產(chǎn)，如蔡某有多筆到期債務(wù)要償還，其向李某購買一套房屋，并長期居住，但仍以原戶主李某的名義使用該房屋，而不辦理過戶過續(xù)。對這些車子、房屋，人民法院是可以依法查封、扣押的。
6、單位或其他組織公款以個(gè)人名義私存的，經(jīng)審查屬實(shí)的，人民法院可以對其個(gè)人賬戶予以凍結(jié)。有的單位和組織為防止銀行賬戶被凍結(jié)采取公款不入賬，搞帳外循環(huán)，公款私存，如某采購站欠某銀行貸款32萬元不還，乘在改制時(shí)將房屋出售，將所得款存在該站財(cái)務(wù)人員的個(gè)人賬戶。法院核實(shí)后，依法作出保全的裁定，凍結(jié)該財(cái)務(wù)人員的個(gè)人賬戶，該單位和個(gè)人均未提出異議。且在答辯期限內(nèi)，被告主動將所欠借款本息全部還清，原告向法院申請撤訴，收到了良好的社會效果。
四、訴訟保全的解除
訴訟保全的效力一般應(yīng)維持到生效的法律文書執(zhí)行時(shí)止。在訴訟過程中，需要解除保全措施的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁定解除保全措施。審判實(shí)踐中，遇有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法及時(shí)解除財(cái)產(chǎn)保全。
中圖分類號：D92 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1006-0278（2013）07-147-01
財(cái)產(chǎn)保全制度是民事訴訟法的重要制度，在我國目前市場經(jīng)濟(jì)體制還不完善、信用意識缺乏的情況下，該制度對防止訴爭當(dāng)事人惡意轉(zhuǎn)移、藏匿、毀損或揮霍在其占有下的爭議財(cái)產(chǎn)或有關(guān)財(cái)產(chǎn)，保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益有著更為現(xiàn)實(shí)的意義，發(fā)揮著重要的作用。然而，我們也應(yīng)看到，目前我國的財(cái)產(chǎn)保全程序在其制度設(shè)計(jì)上還不盡完善，有很多仍需改正之處。
一、財(cái)產(chǎn)保全之現(xiàn)狀
根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，財(cái)產(chǎn)保全程序可分為訴訟財(cái)產(chǎn)保全與訴前財(cái)產(chǎn)保全。
（一）訴訟財(cái)產(chǎn)保全
訴訟財(cái)產(chǎn)保全是指在訴訟過程中，人民法院對于可能因一方當(dāng)事人的行為或其他原因，而有可能致使將來判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的案件，依另一方當(dāng)事人申請或依職權(quán)而對訴爭財(cái)產(chǎn)采取扣押等保護(hù)性措施的總稱。適用訴訟財(cái)產(chǎn)保全制度須滿足以下條件：第一，該案件須是具有財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容的案件。不具有財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容的案件，就不存在財(cái)產(chǎn)執(zhí)行問題，因而也就沒適用財(cái)產(chǎn)保全的必要。只有財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容的案件，方有適用財(cái)產(chǎn)保全的可能。第二，須是由于當(dāng)事人一方的行為或其他原因，使將來判決不能或難以執(zhí)行的案件。這里所說的“當(dāng)事人一方的行為”，一般是指案件中的某方當(dāng)事人出于惡意而轉(zhuǎn)移、變賣、揮霍、藏匿、毀損由其占有的訴爭財(cái)產(chǎn)或與案件有關(guān)的財(cái)產(chǎn)?！捌渌颉币话闶侵冈撠?cái)產(chǎn)由于其自身的特性等原因，而使?fàn)幾h的標(biāo)的物毀壞或無法保存，如長期存放有可能變質(zhì)、腐爛的食品等。第三，須由另一方當(dāng)事人申請或由人民法院在必要時(shí)依職權(quán)主動啟動訴訟保全程序。訴訟保全程序主要依另一方當(dāng)事人的申請啟動。人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保；申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。申請有錯(cuò)誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財(cái)產(chǎn)保全所遭受的損失。財(cái)產(chǎn)保全的對象一般限于訴訟請求的范圍，或者與案件有關(guān)的財(cái)物。訴訟財(cái)產(chǎn)保全中采取的措施，根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，包括查封、扣押、凍結(jié)或法律法規(guī)規(guī)定的其他方法。這里所說的“法律法規(guī)規(guī)定的其他方法”，主要包括變賣財(cái)產(chǎn)、保存價(jià)款等。
（二）訴前財(cái)產(chǎn)保全
訴訟前財(cái)產(chǎn)保全是指在訴訟程序開始之前，在緊急情況下，經(jīng)利害關(guān)系人申請，并且提供了必要擔(dān)保的情況下，由人民法院采取的財(cái)產(chǎn)保全措施。第一，必須情況緊急，如不立即采取保全措施將會使利害關(guān)系人的合法權(quán)益遭受難以彌補(bǔ)的損害。第二，申請人必須同時(shí)提供擔(dān)保，且提供擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于請求保全的數(shù)額。第三，申請人必須在人民法院采取保全措施后巧日內(nèi)，否則人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。與訴訟財(cái)產(chǎn)保全相比，訴前財(cái)產(chǎn)保全的操作過程大致是與之相同的，但在以下幾方面有其特殊性：第一，人民法院只能應(yīng)利害關(guān)系人的申請采取保全措施，而不能依職權(quán)采取保全措施。第二，應(yīng)由利害關(guān)系人向財(cái)產(chǎn)所在地的人民法院提出申請。第三，人民法院接受訴前財(cái)產(chǎn)保全的申請后，均須在48小時(shí)內(nèi)作出裁定：裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。
二、完善財(cái)產(chǎn)保全制度的幾點(diǎn)建議
通過以上對我國財(cái)產(chǎn)保全制度的分析，想就這些相關(guān)制度如何進(jìn)一步完善，提出一些相關(guān)的意見：
（一）建立緊急情況下財(cái)產(chǎn)保全制度
根據(jù)《民事訴訟法》第140條的規(guī)定，財(cái)產(chǎn)保全可以是以書面形式作出裁定，也可以是以口頭形式作出裁定，所以有些法院嚴(yán)禁以口頭形式采取任何財(cái)產(chǎn)保全措施是錯(cuò)誤的。在一般情況下，財(cái)產(chǎn)保全應(yīng)以書面形式作出裁定，這樣可使財(cái)產(chǎn)保全措施更加規(guī)范化。但在緊急情況下，因口頭裁定具有不受時(shí)間、地點(diǎn)及任何條件限制的優(yōu)點(diǎn)，應(yīng)允許或提倡以口頭形式作出裁定進(jìn)行保全，使被保全財(cái)產(chǎn)得以及時(shí)保全。以口頭形式作出裁定進(jìn)行保全的，可先記入筆錄，然后在規(guī)定的時(shí)間里送達(dá)有關(guān)財(cái)產(chǎn)保全的法律文書，建立一套以書面裁定為主，口頭裁定為輔的互為補(bǔ)充的財(cái)產(chǎn)保全機(jī)制。
（二）保全對象應(yīng)包括行為從國外的立法來看，保全的對象還包括了對行為的保全
一、設(shè)立執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全制度的必要性
民事訴訟法規(guī)定了訴訟前保全、訴訟中保全和民事強(qiáng)制執(zhí)行程序，其目的在于確保債權(quán)人在訴訟前、訴訟中和執(zhí)行階段，能夠申請法院對相關(guān)財(cái)產(chǎn)采取控制措施，防止債務(wù)人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，以執(zhí)行生效法律文書，兌現(xiàn)債權(quán)。但是，當(dāng)作為執(zhí)行依據(jù)的法律文書生效后，在債權(quán)人向法院提交強(qiáng)制執(zhí)行申請、請求法院啟動強(qiáng)制執(zhí)行程序前，如果債權(quán)人發(fā)現(xiàn)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，而且債務(wù)人有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的嫌疑，在債權(quán)人不能有效、及時(shí)控制該財(cái)產(chǎn)的情況下，法院應(yīng)如何對債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)采取控制措施？民事訴訟法對此并未規(guī)定。
在司法實(shí)踐中，有人主張，作為執(zhí)行依據(jù)的法律文書生效后，當(dāng)債權(quán)人發(fā)現(xiàn)債務(wù)人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)時(shí)，債權(quán)人可立即申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。法院啟動執(zhí)行程序后，應(yīng)立即對該財(cái)產(chǎn)采取控制措施。筆者不能茍同，其理由是：第一，法院“大立案”的管理模式?jīng)Q定了“立執(zhí)分離”，這意味執(zhí)行局在啟動執(zhí)行程序、對財(cái)產(chǎn)采取控制措施前，債權(quán)人的強(qiáng)制執(zhí)行申請必須經(jīng)過立案庭的立案審查。經(jīng)審查，符合執(zhí)行案件受理?xiàng)l件的，立案庭應(yīng)予立案，并移送執(zhí)行局執(zhí)行。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（下稱《執(zhí)行規(guī)定》）第18條的規(guī)定，立案庭的審查期限為7日。立案庭移送執(zhí)行局后，根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第24條的規(guī)定，執(zhí)行局應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出執(zhí)行通知書。如此時(shí)間上的拖延、案卷在法院內(nèi)部兩個(gè)職能部門之間周轉(zhuǎn)，根本無法滿足債權(quán)人因情況緊急立即控制債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的請求，只會錯(cuò)失保全良機(jī)。第二，法院啟動執(zhí)行程序時(shí)，原則上不能立即控制債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)提前向債務(wù)人發(fā)出執(zhí)行通知書，責(zé)令其在指定的期間內(nèi)履行生效法律文書確定的義務(wù)。這與民事訴訟法規(guī)定的財(cái)產(chǎn)保全程序相比，不能起到迅速控制財(cái)產(chǎn)的“突襲”效果。因此，《查封規(guī)定》參照民事訴訟法的訴訟前保全和訴訟中保全，規(guī)定執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全制度確有必要。
二、執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全申請的提出
債權(quán)人的執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全申請應(yīng)向立案庭還是執(zhí)行局提出？《查封規(guī)定》沒有明確，司法理論界對此存在不少爭議。有人認(rèn)為，財(cái)產(chǎn)保全貴在迅速，只有這樣才能達(dá)到及時(shí)控制被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)的目的。因此從這個(gè)角度考慮，保全申請以直接向執(zhí)行局提出為宜。但筆者認(rèn)為，保全申請應(yīng)直接向立案庭提出，由立案庭審查、實(shí)施。其理由是：第一，執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全與民事訴訟法中的訴前財(cái)產(chǎn)保全均是在情況緊急時(shí)，債權(quán)人申請法院對財(cái)產(chǎn)采取的查封、扣押、凍結(jié)等控制性措施。在司法實(shí)踐中，多數(shù)法院由立案庭對訴前財(cái)產(chǎn)保全申請進(jìn)行審查、實(shí)施。因此執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全申請同樣交由立案庭審查、實(shí)施，在操作實(shí)務(wù)上并無問題。第二，由執(zhí)行局直接受理保全申請，與“大立案”的管理思路相違背，沒有實(shí)現(xiàn)“立執(zhí)分離”，保全案件沒有得到有效的立案監(jiān)督。因此建議執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全與訴前財(cái)產(chǎn)保全一樣，均由立案庭受理、審查、實(shí)施。
關(guān)于執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全案件的申請費(fèi)和執(zhí)行費(fèi)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，《查封規(guī)定》沒有明確。在司法實(shí)踐中，關(guān)于執(zhí)行費(fèi)的收取，分歧不大，傾向性的意見是，無論是執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全還是民事強(qiáng)制執(zhí)行程序，債權(quán)人均應(yīng)向法院預(yù)交實(shí)際支出的執(zhí)行費(fèi)。至于申請費(fèi)的收取，主要存在以下三種意見：第一種意見認(rèn)為，執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全的實(shí)質(zhì)是，原應(yīng)在執(zhí)行程序中采取的強(qiáng)制執(zhí)行措施因情況緊急提前到申請執(zhí)行前實(shí)施，故執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全案件的申請費(fèi)應(yīng)按執(zhí)行案件申請費(fèi)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收取。債權(quán)人申請強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，法院不再重復(fù)收取申請費(fèi)；第二種意見認(rèn)為，執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全的法律性質(zhì)是財(cái)產(chǎn)保全，故應(yīng)按保全案件申請費(fèi)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收取。由于執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全與申請強(qiáng)制執(zhí)行的目的相同，均為執(zhí)行已生效的法律文書，所以債權(quán)人申請強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，法院不能因債權(quán)人的同一請求重復(fù)收取申請費(fèi)；第三種意見認(rèn)為，《查封規(guī)定》已明確規(guī)定，針對執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全申請，法院應(yīng)參照民事訴訟法第九十二條的規(guī)定作出保全裁定。因此執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全屬于保全的范圍，其申請費(fèi)自然應(yīng)參照保全案件申請費(fèi)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收取。債權(quán)人申請強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，法院啟動的是民事強(qiáng)制執(zhí)行程序，該程序獨(dú)立于執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全，是兩個(gè)不同的程序，法院自然也有權(quán)按執(zhí)行案件申請費(fèi)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收取申請費(fèi)。正如訴訟前保全與一審程序是兩個(gè)獨(dú)立的程序，債權(quán)人不能因?yàn)樵谠V訟前保全程序中預(yù)交了申請費(fèi)，而在一審程序中拒絕向法院預(yù)交受理費(fèi)。筆者同意第三種意見。
三、執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全申請的審查
債權(quán)人申請執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全時(shí)，其與債務(wù)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已由生效的法律文書確定，雙方之間的債權(quán)債務(wù)已經(jīng)明確，因此與訴訟前和訴訟中財(cái)產(chǎn)保全相比，立案庭對執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全申請的審查相對要簡單，但有以下幾個(gè)問題值得注意。
（一）受理法院要有管轄權(quán)。
根據(jù)《查封規(guī)定》，判斷法院對執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全案件具有管轄權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)是，該法院應(yīng)對確定雙方當(dāng)事人債權(quán)債務(wù)關(guān)系的已生效的法律文書具有執(zhí)行權(quán)，而不應(yīng)以訴前財(cái)產(chǎn)保全案件的管轄依據(jù)“財(cái)產(chǎn)所在地”為標(biāo)準(zhǔn)。即只要法院對作為執(zhí)行依據(jù)的已生效的法律文書具有執(zhí)行權(quán)，該法院就可以根據(jù)債權(quán)人的執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全申請，對債務(wù)人在異地的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全。如廣州某法院對深圳A公司訴上海B公司定期租船合同糾紛案作出一審判決后，雙方均未上訴。因上海B公司逾期不履行判決，深圳A公司著手調(diào)查上海B公司的財(cái)產(chǎn)，發(fā)現(xiàn)上海B公司在上海浦東有一處房產(chǎn)，上海B公司正計(jì)劃低價(jià)轉(zhuǎn)讓第三人。因情況緊急，深圳A公司有權(quán)在申請執(zhí)行前，申請廣州某法院保全該套房產(chǎn)，上海B公司關(guān)于房產(chǎn)所在地位于上海、保全應(yīng)由上海法院受理的主張，應(yīng)予駁回。理由是廣州某法院對上述民事判決的執(zhí)行具有管轄權(quán)，而上海法院無權(quán)執(zhí)行該判決。
（二）確定雙方當(dāng)事人債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律文書已發(fā)生法律效力。
債權(quán)人申請執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全，其前提之一是作為執(zhí)行依據(jù)的法律文書已生效。如果案件在上訴期間，債權(quán)人申請保全債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，屬于訴訟中保全。當(dāng)事人提起上訴后，在二審法院接到報(bào)送的案件之前，債權(quán)人申請財(cái)產(chǎn)保全的，一審法院應(yīng)制作保全裁定，同樣屬于訴訟中保全。
（三）債權(quán)人不需要為執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全申請?zhí)峁?dān)保。
根據(jù)我國民事訴訟法第九十二條的規(guī)定，法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施，可以視案情決定是否責(zé)令申請人提供擔(dān)保。法院責(zé)令提供擔(dān)保、申請人不提供的，裁定駁回申請。但在執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全中，債權(quán)人不需要為保全申請?zhí)峁?dān)保，其理由是雙方當(dāng)事人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系已經(jīng)確定，一般情況下不存在保全錯(cuò)誤的情況。
（四）執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全的財(cái)產(chǎn)范圍包括債務(wù)人占有的動產(chǎn)、登記在債務(wù)人名下的不動產(chǎn)、特定動產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)。
根據(jù)《查封規(guī)定》第三條，債權(quán)人申請法院執(zhí)前保全的應(yīng)是債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。如何理解債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，在司法實(shí)踐中存在分歧。筆者認(rèn)為，執(zhí)前財(cái)產(chǎn)保全的目的在于實(shí)現(xiàn)生效法律文書確定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，貴在迅速、及時(shí)。因此法院只能先根據(jù)表面證據(jù)判斷財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬，不能先調(diào)查核實(shí)清楚財(cái)產(chǎn)權(quán)屬后再實(shí)施保全行為，錯(cuò)失保全良機(jī)?！恫榉庖?guī)定》第二條規(guī)定的“人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人占有的動產(chǎn)、登記在被執(zhí)行人名下的不動產(chǎn)、特定動產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)”值得借鑒。在一般情況下，所有權(quán)人的動產(chǎn)由其自身占有，所有權(quán)人的不動產(chǎn)、特定動產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)登記在自身名下。法院依據(jù)這一極具操作性的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行保全，一般不會造成大量保全案外人財(cái)產(chǎn)的情況。應(yīng)引起注意的是，依據(jù)上述標(biāo)準(zhǔn)，我們只能推定該財(cái)產(chǎn)屬債務(wù)人所有，并非最終的確權(quán)，因?yàn)樗袡?quán)人的動產(chǎn)由其他人占有，所有權(quán)人的不動產(chǎn)、特定動產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)登記在其他人名下的例外情況也存在。這些例外情況不可避免地會導(dǎo)致法院保全案外人的財(cái)產(chǎn)。此時(shí)，案外人可通過提出異議進(jìn)行救濟(jì)。當(dāng)債務(wù)人、案外人在保全現(xiàn)場提出異議時(shí)，法官應(yīng)當(dāng)場審查。異議成立的，當(dāng)場解除保全。證據(jù)復(fù)雜、一時(shí)難以認(rèn)定的，法官可以先行保全后再審查處理?？梢?，上述標(biāo)準(zhǔn)既有利于法院迅速保全債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，又能保護(hù)案外人的合法權(quán)利。
一、保全制度的概念和意義
保全制度是指法院在受理訴訟前或訴訟過程中，根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人提出的申請，或者依職權(quán)對當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭議標(biāo)的物作出強(qiáng)制性保護(hù)措施，以保證將來作出的判決能夠得到有效執(zhí)行的制度。
保全制度是民事訴訟法的重要制度之一，對于保證人民法院生效裁判的順利執(zhí)行，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，具有重要作用。原告起訴的目的往往是請求法院判令被告履行一定的義務(wù)，如交付合同項(xiàng)下的貨物、支付拖欠的貨款、返還物品或支付損害賠償金等。訴訟是需要時(shí)間的，即使原告能夠勝訴，其間也要經(jīng)歷若干月甚至一年以上的時(shí)間。在這期間，被告為了逃避判決生效后面臨的強(qiáng)制執(zhí)行，可能會轉(zhuǎn)移或隱匿爭訟的標(biāo)的物或財(cái)產(chǎn)，也可能將其財(cái)產(chǎn)揮霍一空，從而造成生效后的判決難以執(zhí)行或無法執(zhí)行，判決書成為一張空頭支票，原告起訴目的空。如何才能避免判決書成為“空頭支票”呢？保全制度就是為了解決這一問題而設(shè)計(jì)的。
二、財(cái)產(chǎn)保全的適用條件
財(cái)產(chǎn)保全通常是在法院受理訴訟后作出的，因此試行民事訴訟法只對訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全作了規(guī)定，但從起訴到受理還有7日的期間，消息靈通的被告得知原告起訴后仍可能搶在法院受理前把財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移或隱匿；被告甚至可能在預(yù)感到訴訟來臨之前就采取轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)的行為?？梢娫囆忻裨V法關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全的規(guī)定是有缺口的，因此新民事訴法在制定時(shí)就增加了訴前保全的規(guī)定，使財(cái)產(chǎn)保全制度更加完備。
（一）訴訟財(cái)產(chǎn)保全
訴訟財(cái)產(chǎn)保全指法院在受理訴訟后，為了保證將來生效判決的執(zhí)行，對當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭議的物采取的強(qiáng)制性措施?！睹袷略V訟法》第92條對此作了規(guī)定?！哆m用民訴法意見》第103條規(guī)定，對當(dāng)事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報(bào)送的案件之前，當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出場或毀損財(cái)產(chǎn)等行為，必須采取財(cái)產(chǎn)保全措施的 ，由第一審人民法院依當(dāng)事人申請或依職權(quán)采取。
采取訴訟保全應(yīng)當(dāng)具備以下條件：
1、采取保全的案件必須是給付之訴。給付之訴具有給付財(cái)物的內(nèi)容，有判決生效后不能或難以給付之虞，存在著保全的必要性。而確認(rèn)之訴和變更之訴的判決不具有給付內(nèi)容，不存在判決生效后的執(zhí)行不能或難以執(zhí)行的危險(xiǎn)，故不發(fā)生訴訟保全問題。
2、須具有采取財(cái)產(chǎn)保全的必要性。并不是所有的給付之訴案件都能夠采取財(cái)產(chǎn)保全，只有具備《民事訴訟法》第92條規(guī)定的法定原因，即“可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行”，才能夠采取財(cái)產(chǎn)保全措施。當(dāng)事人一方的行為，主要是指轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)讓、隱匿、毀損、揮霍財(cái)產(chǎn)的行為或?qū)⒆约旱馁Y金抽走、將動產(chǎn)帶出國外等以逃避義務(wù)為目的惡意行為。所謂其他原因，主要指由于客觀原因或物的 自然 屬性，物的價(jià)值減少或喪失。如不宜長期保存的物品可能變質(zhì)腐爛等。
3、一般應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人申請而采取，必要時(shí)，法院也可以依職權(quán)裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施。
（二）訴前財(cái)產(chǎn)保全
訴前財(cái)產(chǎn)保全是指在提起訴訟之前，法院根據(jù)利害關(guān)系人的申請，對被申請人的財(cái)產(chǎn)采取的強(qiáng)制性措施。
《民事訴訟法》第93條規(guī)定的訴前財(cái)產(chǎn)保全須具備的條件是：
1、具有采取財(cái)產(chǎn)保全的緊迫性，即情況緊急，不立即采取財(cái)產(chǎn)保全將會使申請人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害。這里的情況緊急，是指因利害關(guān)系人的另一方的惡意行為，即將實(shí)施或正在實(shí)施轉(zhuǎn)移、隱匿、毀損財(cái)產(chǎn)的行為，或者因其他客觀情況，使利害關(guān)系人的合法權(quán)益受到損害的危險(xiǎn)迫在眉睫。
2、必須由利害關(guān)系人向有管轄權(quán)的法院提出財(cái)產(chǎn)保全的申請。利害關(guān)系人是指認(rèn)為自己的民事權(quán)益受到他人侵犯或與他人發(fā)生爭議的人。訴前保全發(fā)生在起訴之前，案件尚未進(jìn)行訴訟程序，法院不存在依職權(quán)采取財(cái)產(chǎn)保全措施的前提條件，所以，只有在利害關(guān)系人提出申請后，法院才能夠采取財(cái)產(chǎn)保全。
3、申請人必須提供擔(dān)保。利害關(guān)系人的申請是在起訴前提出的，與訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全相比，法院對是否存在保全的必要性和會不會因申請不當(dāng)而給被申請人造成損失更加難以把握，因此有必要把申請人提供擔(dān)保作為訴前保全的必要條件。申請人如不愿或不能提供擔(dān)保，法院就只能駁回其申請。
（三）兩種財(cái)產(chǎn)保全的異同
1、相同之處。都是為了保證將來判決能得以執(zhí)行而對有關(guān)財(cái)產(chǎn)采取強(qiáng)制性的保護(hù)措施，在保全的范圍、措施、程序等方面也存在著很多共同之處。
2、不同之處。（1）申請財(cái)產(chǎn)保全的時(shí)間不同。訴前財(cái)產(chǎn)保全發(fā)生在起訴前；而訴訟財(cái)產(chǎn)保全是在起訴之后或者在起訴的同時(shí)申請。（2）引起財(cái)產(chǎn)保全程序發(fā)生的主體不同。訴前財(cái)產(chǎn)保全只能由利害關(guān)系人向人民法院申請而開始；而訴訟財(cái)產(chǎn)保全既可以由當(dāng)事人提出申請而采取，也可以由人民法院主動依職權(quán)采取。（3）法院對提供擔(dān)保的要求不同。訴前財(cái)產(chǎn)保全，申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保；而訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全則是“可以”責(zé)令申請人提供擔(dān)保。（4）作出裁定的時(shí)間不同。對于訴前財(cái)產(chǎn)保全，人民法院必須在接受申請后48小時(shí)內(nèi)作出裁定，而對于訴訟中財(cái)產(chǎn)保全，則是對情況緊急的，人民法院必須在48小時(shí)內(nèi)作出裁定。
三、財(cái)產(chǎn)保全的范圍和措施
財(cái)產(chǎn)保全既然是為防止將來判決生效后難以或無法執(zhí)行而設(shè)計(jì)的一項(xiàng)制度，保全的范圍就應(yīng)當(dāng)與法院判決申請人勝訴時(shí)確定的給付財(cái)物的范圍相一致。根據(jù)處分原則，法院應(yīng)當(dāng)針對原告的訴訟請求進(jìn)行審理并作出裁判，法院判給原告的利益也不應(yīng)超過其請求的范圍，所以，保全的范圍不應(yīng)當(dāng)超出訴訟請求的范圍。正是基于上述理由，《民事訴訟法》第94條第1款規(guī)定，財(cái)產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物。
根據(jù)民事訴訟法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，采取財(cái)產(chǎn)保全時(shí)還應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：
1、人民法院凍結(jié)財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)立即通知被凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的人。財(cái)產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的不得再對其進(jìn)行重復(fù)查封、凍結(jié)。
2、人民法院在財(cái)產(chǎn)保全中采取查封、扣押財(cái)產(chǎn)措施時(shí)，應(yīng)當(dāng)妥善保管被查封、扣押的財(cái)產(chǎn)。當(dāng)事人、負(fù)責(zé)保管的有關(guān)單位或個(gè)人以及人民法院都不得使用該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)。
3、對季節(jié)性商品、鮮活、易腐爛變質(zhì)以及其他不宜長期保存的物品，可以采用變賣后由人民法院保存價(jià)款的方法予以保全。
4、對不動產(chǎn)和特定動產(chǎn)（如車輛、船舶等），人民法院可以采用扣押有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)證照并通知有關(guān)產(chǎn)權(quán)登記部門不予辦理該項(xiàng)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)的方式予以保全。
5、人民法院對抵押物、留置物可以采取財(cái)產(chǎn)保全措施，但抵押權(quán)人、留置權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)。
6、人民法院對債務(wù)人到期應(yīng)得的利益，可以限制其支配，并通知有關(guān)單位協(xié)助執(zhí)行。
