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那么由血緣凝結(jié)而成的親屬關系在屬性上具有物質(zhì)性，制約和影響著社會基本形態(tài)之下的文化等元素。馬克思因而意識到，研究法權現(xiàn)象歷史起源的規(guī)律，就必須在上古時代血緣親屬關系中進行把握，研究其發(fā)生發(fā)展的演變。他在考察血緣關系發(fā)展進程后指出了父權社會制度是社會演進的結(jié)果，而法權關系也依賴于親屬關系和制度的發(fā)展?！八钥s影的形式包含了一切后來在社會及其國家廣泛發(fā)展起來的對抗?！狈椒ㄕ撋系霓D(zhuǎn)變，馬克思打開了對于傳統(tǒng)東方社會的法權關系研究的新視野。人類社會在發(fā)展進程中，“極為相似的事情，但是在不同的歷史環(huán)境中出現(xiàn)就引起了完全不同的結(jié)果”。氏族公社也不例外。它雖然是人類歷史的一個共通的階段，但是在不同的國家與民族會呈現(xiàn)不同的歷史樣態(tài)、進程與社會結(jié)果。在個人、社會與國家的三維關系的原初狀態(tài)上，東方社會與西方社會相比具有顯著的差別，傳統(tǒng)東方社會的血緣關系色彩更為濃重。受血緣親屬關系的影響，東方傳統(tǒng)社會的基層組織形態(tài)也逐步發(fā)生變更，氏族邁向家庭最后發(fā)展成東方特有的村社共同體?！俺诉@個政府之外，整個國家（幾個較大的城市不算在內(nèi)）分為許多村社，它們有完全獨立的組織，自己成為一個小天地?！币簿褪钦f，傳統(tǒng)東方村社的形成與發(fā)展依賴于濃厚的血緣與親屬關系。村社內(nèi)部以村民和社員為基本單位，以團體和親屬會議的形式進行治理，這種相對內(nèi)在的組織形式與治理方式，脫離不了親屬間固有的血緣聯(lián)系。羅斯科•龐德也曾指出：“農(nóng)村公社社員是用公社團體或親屬會議的名稱來體現(xiàn)的”馬克思較為細致地觀察到了摩爾根古代社會起源與發(fā)展理論背后的文化機理，把握住了傳統(tǒng)東方農(nóng)村公社逐步分化血緣親屬關系，也較為準確地研析了歷史進程中親屬關系的變更與存續(xù)，深刻地指出基于血緣和親屬關系而生的宗法關系的積淀與固守決定著村落型法權關系的產(chǎn)生與發(fā)展。未被社會割裂的深藏于社會文化之中的血緣親屬關系，為傳統(tǒng)東方社會的法律文化發(fā)展留下了深刻的東方印跡，從而鑄造了有別于西方社會的法律文化性格，引發(fā)了東方社會的法律發(fā)展結(jié)果。傳統(tǒng)東方法權關系的緣起，對東方法律文化的發(fā)展與延續(xù)產(chǎn)生了深刻的影響，至今印度、中國等法律文化中依稀能見到傳統(tǒng)東方社會血緣親屬關系的依稀烙印。
二、法律文化的經(jīng)濟基礎：二元土地所有權
在馬克思關于古代東方法律文化思想形成之前，他對于法律文化經(jīng)濟條件基礎的看法是認為不存在土地的私有制的。他和恩格斯指出“一切現(xiàn)象的基礎是不存在土地私有制。這甚至是了解東方天國的一把真正的鑰匙。”“不存在土地私有制，的確是了解整個東方的一把鑰匙。這是東方全部政治史和宗教史的基礎。”東方社會共同體中“單個人只是占有者，決不存在土地的私有制?！币虼?，公社的團體才是土地所有權的真正主體，土地所有權更多地表現(xiàn)為共同所有權形式，公社內(nèi)部的個體成員是土地使用人，而非所有者，只是土地公共財產(chǎn)的體現(xiàn)者。馬克思在考察封建地租時，意識到了在公社所有權人向封建專制國家交付地租時，表現(xiàn)出了國家對于土地擁有一定的專屬的所有權。地租這一形式，“是土地所有權在經(jīng)濟上的實現(xiàn)，即不同的人借以獨占一定部分土地的法律虛構(gòu)在經(jīng)濟上的實現(xiàn)?！彪S著晚年人類學筆記的研究，馬克思審視了古代東方社會進程中土地所有權的變化，從而揭示出了東方傳統(tǒng)法律文化的經(jīng)濟基礎，有效了解到了古代東方社會變革下，土地公社所有權與土地專制國家所有權并存的歷史樣態(tài)。馬克思對古代東方法律文化經(jīng)濟條件的歷史把握，從英國法學家約•菲爾所著《印度和錫蘭的雅利安人村社》開始。菲爾強調(diào)“財產(chǎn)觀念沒有超出下述這樣一種認識：被一個家庭或個人看作是屬于自己的那一份土地，就是該家庭或個人有權耕種或請人為之代耕的那部分村社土地。分配土地（只要分配土地的做法還存在）、耕作順序、保證供水、維修圍欄以及其他一切有關村社這個小群體共同利益的事務，都由占有一份村社土地的家庭的家長們在潘查亞特會議上安排。”馬克思認同了作者對于村社共同體對于土地所有權的歸屬認識，同時批評菲爾對于村社結(jié)構(gòu)的理解?！胺茽栠@個蠢驢把村社的結(jié)構(gòu)叫做封建的結(jié)構(gòu)?！薄案鶕?jù)印度的法律，統(tǒng)治者的權力不得在諸子中分配，這樣一來，歐洲封建主義的主要源泉之一便被堵塞了”。
馬克思看到了村社因為土地權利要求變化導致的村社的解體，同時也認識到了東方傳統(tǒng)社會土地所有權對于農(nóng)村公社逐步解體過程中所起的作用的差異性。馬克思充分肯定了柯瓦列夫斯基在《公社土地占有制，其解體的原因、進程和結(jié)果》中，對土地占有制歷史的考察，尤其贊賞其對于傳統(tǒng)東方社會土地所有制的產(chǎn)生和發(fā)展的歷史規(guī)律與發(fā)展必然的把握?？峦吡蟹蛩够J為村社制度“是建立在由各個家庭分別使用把握繼承法屬于它們的特定的公社份地的原則上的”，“農(nóng)村公社，而且是這樣的農(nóng)村公社，即個體份地不是按照距始祖的親屬等級而定，而是按照事實上的占有而定，換言之，即按照實際的耕地情況而定。否則就無法說明，為什么法典中經(jīng)常提到的不是血緣親屬”。隨著專制社會封建化的進程，土地所有權關系發(fā)生了變化。在封建的領地中，共同體成員逐步向代表貴族和政府官員繳納地租，從而土地的所有權關系發(fā)生了重大變化。馬克思發(fā)現(xiàn)了給予地租而產(chǎn)生的傳統(tǒng)東方國家土地所有權與共同體土地所有權二元并列的矛盾現(xiàn)象，指出“如果不是私有土地的所有者，而象在亞洲那樣，國家既作為土地所有者，同時又作為者而同直接生產(chǎn)者相對立，那么，地租和賦稅就會合為一體，或者不如說，不會再有什么同這個地租開花不同的賦稅”。事實上，封建的國家以公共利益尤其是國家利益為由，以收取租金的形式實際享有土地所有權。這樣反而以反向的權利反惠形式增強了土地的公社所有權。專職國家賦予傳統(tǒng)的村落共同體一定的耕地和草地，通過國家立法確認的形式將一定的宅院和周圍的園圃由小部分的公民耕種，不繳納稅賦，取得的收入作為村社團體的集體支出。這樣，二元并存的土地所有權完全確立，并且在專職統(tǒng)治的過程中形成一定的協(xié)調(diào)和互動，產(chǎn)生出了不同于西方形式的東方法律文化。馬克思也正是在認識到人類土地所有權復雜性的基礎上，去深刻地把握傳統(tǒng)東方社會較為特殊的法律文化基礎。
三、社會調(diào)整的內(nèi)在機理：慣俗與司法
二、企業(yè)承擔社會責任對企業(yè)發(fā)展的重要性
2008年汶川發(fā)生大地震后，各界人士紛紛捐款捐物，幫助受難同胞度過這場災難，一股愛的暖流在社會上緩緩流淌。許多企業(yè)捐款達千萬元甚至億元，受到了公眾的贊揚。與此同時，萬科集團總部以220萬元的捐款數(shù)額受到了質(zhì)疑。萬科集團董事長王石回應到，中國是個災害頻發(fā)的國家，賑災慈善活動是個常態(tài)，企業(yè)的捐贈活動應該可持續(xù)，而不成為負擔。另外有消息透漏說，萬科集團要求內(nèi)部普通員工捐款時以10元為最高額。王石的行為讓萬科和他個人陷入了一場公關危機。隨后王石在電視上公開道歉并稱公司將以1億元資金參與四川災區(qū)的臨時安置，災后恢復與重建工作。但1億元的付出并未真正解決這次危機，萬科損失慘重。由此我們可以看出，在現(xiàn)代經(jīng)濟運行中企業(yè)不承擔公眾期望的社會責任不僅不會降低企業(yè)的經(jīng)濟成本反而會使企業(yè)付出更大的代價，遭受慘重的損失。在今天的中國，越來越多的企業(yè)為了自身的生存和長遠發(fā)展，也為了樹立品牌形象，贏得良好聲譽，開始自愿承擔社會責任。很多企業(yè)選擇自己的企業(yè)社會責任報告（簡稱CSR報告），將其履行社會責任的理念、戰(zhàn)略、方式方法，其經(jīng)營活動對經(jīng)濟、環(huán)境、社會等領域造成的直接和間接影響、取得的成績及不足等信息，進行系統(tǒng)的梳理和總結(jié)，并向利益相關方進行披露。
三、企業(yè)社會責任的法律分析
盡管剛才我們已經(jīng)提到了企業(yè)社會責任的界限及重要性，但是有一個不容忽視的問題又出現(xiàn)在我們眼前，企業(yè)應當承擔社會責任究竟是法律層面上應當討論的問題還是道德層面上應當討論的問題。社會責任并不是懸在企業(yè)頭上的一把“利劍”，當有關主體或社會輿論對企業(yè)行為有所不滿時，便可以隨意將“未履行社會責任”這樣一頂大帽子扣在企業(yè)頭上。因此，筆者認為有必要對我國現(xiàn)行法律體系中關于企業(yè)社會責任的規(guī)定進行一下簡單的舉例分析：
1、《公司法》中企業(yè)社會責任
2006年實施的《公司法》第五條第一次明確提出了公司應當承擔社會責任“公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔社會責任?！薄＿@是公司法第一次明確公司應當承擔社會責任，由于絕大多數(shù)企業(yè)是以公司形式存在并進行運營的，所以《公司法》當中關于承擔社會責任的規(guī)定可以被看做是企業(yè)應當承擔社會責任的法律基礎。但同時我們也不得不承認，此條款只是倡導性的宣示條款，在司法實踐中無法憑借這一條款強制企業(yè)承擔具體的社會責任。因此該條款存在的形式意義遠大于實際意義。
2、《保險法中》中的企業(yè)社會責任
保險公司、銀行、證券公司并列成為我國金融服務業(yè)的三大支柱產(chǎn)業(yè)。因此，保險公司承擔社會責任有利于我國金融業(yè)的健康發(fā)展，進而推進國民經(jīng)濟建設。繼2009年中國人壽第一次公司社會責任報告之后，我國各保險公司根據(jù)自身發(fā)展的特點也了公司社會責任報告。保險公司為增強自身競爭力，提升品牌形象，開始主動承擔社會責任。在國民經(jīng)濟發(fā)展中，保險業(yè)有三大功能：經(jīng)濟補償，資金融通，社會管理。保險業(yè)的功能決定了保險公司必須履行社會責任。經(jīng)濟補償功能體現(xiàn)了保險公司分散客戶風險，補償客戶損失的責任。資金融通體現(xiàn)了保險公司作為資本市場的重要投資者之一，穩(wěn)定市場資金運行狀況，保障經(jīng)濟良性發(fā)展的社會責任。社會管理功能體現(xiàn)了保險公司保障人民的人身財產(chǎn)安全，為政府分擔社會職能的社會責任。《保險法》規(guī)定了保險公司的業(yè)務范圍不再限于“財產(chǎn)保險，人身保險，再保險”三種業(yè)務，此規(guī)定不僅可以促進保險公司規(guī)模的擴大和實力的增強，還可以使許多保險業(yè)未涉足的領域得到保險公司的保障進而健康迅速發(fā)展，例如，“三農(nóng)”發(fā)展，環(huán)境責任保險實行，城鄉(xiāng)醫(yī)療體制改革等。從而進一步加強了保險公司參與社會責任的范圍?！侗ｋU法》中規(guī)定了誠實信用原則，這應是保險活動中保險公司對投保人遵守社會責任的底線。保險法規(guī)定的保險公司承擔的社會責任應是企業(yè)承擔社會責任的一個集中比較完整的體現(xiàn)。保險公司的三大功能使保險公司的社會責任體現(xiàn)為經(jīng)濟責任，法律責任，倫理責任。它涵蓋了我國學者認為企業(yè)應承擔的社會責任的范圍?！侗ｋU法》對完善企業(yè)社會責任法律體系起到較好引導的作用。
3、《消費者權益保護法》中的企業(yè)社會責任
2008年底，蘭州市第一醫(yī)院相繼收治了15名患“腎結(jié)石”病癥的嬰幼兒。這些嬰幼兒的家長們都反映孩子一直食用三鹿嬰幼兒奶粉。醫(yī)院確診奶粉中三聚氰胺含量超標導致嬰幼兒患病。隨后在全國其他省市也發(fā)生了相似的案例。此次事件危害后果嚴重，三鹿陷入困境，并最終破產(chǎn)。這次事件也讓很多知名品牌公司在檢查中暴露出一些問題，我國奶粉業(yè)的發(fā)展因消費者的抵制面臨巨大障礙，時至今日也未能完全恢復。在《消費者權益保護法》中規(guī)定了消費者的權利和經(jīng)營者的義務?！断M者權益保護法》規(guī)定經(jīng)營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求賠償其受到的損失，此規(guī)定表明了消費者具有懲罰性賠償請求權，《消費者權益保護法》還規(guī)定經(jīng)營者在市場交易中應遵循自愿，平等，公平，誠實信用的原則。這是對包括企業(yè)在內(nèi)的經(jīng)營者一個原則性的倡導。企業(yè)與消費者進行交易時，應遵守此原則，承擔社會責任。
4、《勞動法》中的企業(yè)社會責任
河南新密市的民工張海超在鄭州振動耐磨材料有限公司工作期間出現(xiàn)了咳嗽，胸悶，吐痰癥狀，多次治療未果。后來有多家醫(yī)院對其做出了“疑似塵肺”和“不排除塵肺”的診斷結(jié)論。這些不確定的表述加上振東公司推卸責任，張海超的病不能按職業(yè)病進行治療。2009年7月，張海超為證明自己的職業(yè)病到醫(yī)院進行了肺組織活檢手術（即開胸驗肺），他用這種殘酷的行為引起了社會各界的關注，最終振東公司因違反《勞動法》規(guī)定的保障勞動者健康，對從事危害作業(yè)的勞動者應當定期進行健康檢查的義務，受到了處罰，承擔對張海超等人的責任?！秳趧臃ā分性敿氁?guī)定了勞動者的權利和用人單位的義務。企業(yè)包括在用人單位之內(nèi)應自覺遵守《勞動法》的規(guī)定，保障勞動者的休息，人身健康，享受社會保險福利，參加職業(yè)培訓，獲得勞動報酬等權利。近年來農(nóng)民工工資拖欠事件層出不窮，面對這些問題應拿起法律保護民工的合法權益，讓企業(yè)履行義務，承擔社會責任。另外《勞動合同法》等勞動法律規(guī)范也對企業(yè)社會責任的內(nèi)容做出了規(guī)定。我國目前處于社會經(jīng)濟的轉(zhuǎn)型期，妥善解決勞資矛盾對企業(yè)承擔對勞動者的社會責任有重大意義。
5、《環(huán)境保護法》中的企業(yè)社會責任
2010年7月3日，紫金礦業(yè)集團有限公司發(fā)生了銅酸水滲漏事故。此次滲漏使9100立方米的污水順著排洪涵洞流入了汀江。汀江部分河段污染嚴重導致大量網(wǎng)箱養(yǎng)魚死亡。紫金礦業(yè)對于此事件隱瞞了9天才向外公布，讓事態(tài)進一步惡化。事故發(fā)生后，調(diào)查組查明紫金礦業(yè)在本次事件中存在過錯，應承擔經(jīng)濟責任，法律責任。此外紫金礦業(yè)還應及時采取補救措施，減少對沿江居民和魚類養(yǎng)殖戶的損失，并治理被污染的河道?！董h(huán)境保護法》規(guī)定了單位環(huán)境保護責任制度，要求產(chǎn)生環(huán)境污染和其他公害的單位必須把環(huán)境保護工作納入計劃，采取有效措施，防治在生產(chǎn)建設或其他活動對環(huán)境的污染和危害。另外還規(guī)定了三同時制度，限期治理制度，污染排放制度等。企業(yè)如果違反制度要求，就應給予受害者經(jīng)濟補償，承擔法律責任。在經(jīng)濟的轉(zhuǎn)型期，企業(yè)應轉(zhuǎn)變觀念，主動承擔環(huán)境責任，使環(huán)境管理成為企業(yè)生產(chǎn)管理的一部分，為實現(xiàn)生態(tài)文明做出貢獻。
家庭暴力目前尚無統(tǒng)一界定的概念。有人認為家庭暴力是指對家庭成員進行肉體上的折磨、傷害和壓迫等人身行為；有人認為家庭暴力是家庭中一方對另一方的毆打、、肆虐，使其屈從；有人認為家庭暴力就是家庭中某一成員對其它家庭成員在肉體上、精神上、言語上、經(jīng)濟上的虐待。
我國學者一般認為："家庭暴力是指在家庭內(nèi)部出現(xiàn)的侵犯他人人身、精神、性方面的行為。"我國《最高人民法院關于〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》對家庭暴力行為給出了具體的定義："家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或其他手段，給家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。值得注意的是，在目前還出現(xiàn)了一種新的家庭暴力形態(tài)—冷暴力，在目前有些家庭，夫妻雙方在產(chǎn)生矛盾時，不是通過毆打的暴力方式處理，而是對對方表現(xiàn)得比較冷淡、輕視、放任和疏遠。惡語中傷、漠不關心對方，將語言交流降到最低限度，停止或敷衍性生活、懶于做一切家庭工作，是隱性暴力中較常見和隱蔽的做法，而這也是現(xiàn)代家庭中的一個易被人忽視的問題。
二、家庭暴力的特點
（一）行為的隱蔽性。家庭暴力通常發(fā)生在家里這個特定場所；大部分受害婦女認為是家務事、個人隱私，而“家丑不可外揚”，怕傳出去會使家庭矛盾激化，影響婚姻和家庭的穩(wěn)定，影響個人名譽或者事業(yè)發(fā)展。行為的隱蔽性是家庭暴力最顯著的特征，受害者的外傷很顯眼，容易引起人們的注意，而精神創(chuàng)傷難以愈合，較為隱蔽且易被忽視。受暴婦女長期生活在恐懼、緊張的氣氛中，心身疲憊、心情抑郁。
（二）手段的多樣性。家庭暴力的形式多種多樣，既有肉體上的傷害，也有精神上的損害，還包括待和婚內(nèi)。家庭暴力按其危害程度可分為重大暴力和一般暴力；按其形式可分為：
（1）身體暴力。包括所有對身體的攻擊行為，如：毆打、推搡、打耳光、腳踢、使用兇器等。（2）語言暴力。以語言威脅恐嚇、惡意誹謗、辱罵、使用傷害自尊的語言，從而引起他人痛苦。（3）性暴力。故意攻擊性器官、強迫發(fā)生、性接觸。（4）冷暴力。是“冷戰(zhàn)”階段的隱性暴力，表現(xiàn)為冷淡、輕視、放任和疏遠。惡語中傷、漠不關心對方，將語言交流降到最低限度，停止或敷衍性生活、懶于一切家庭工作。
（三）后果的嚴重性。第一，施暴容易侵犯和踐踏對方的人格尊嚴、身體健康等人身自由權利，損害和摧殘其心身健康，導致婚姻破裂、家庭解體；第二，容易誘發(fā)刑事犯罪，當暴力超過一定限度時，受害婦女就會奮起反抗，以暴制暴，從家庭暴力的受害者變成加害者，影響家庭和睦和社會穩(wěn)定。從而導致父母吵架、離婚，這些對子女的傷害是難以估量的，時時影響其學習生活和健康成長，因家庭暴力流浪出走的未成年人數(shù)量逐年增加，他們比起在正常環(huán)境中長大的孩子更容易走上邪路，成為敵視社會、報復社會的人。很難想象，在一個充滿暴力、充斥吵罵、怨恨和悲憤的家庭中，其家庭成員會是幸福、快樂的。不良環(huán)境在其生理、心靈上留下灰暗、悲傷的陰影，造成恐懼、焦慮、孤獨、自暴自棄等心理障礙。
三、家庭暴力的起因
導致家庭暴力存在且呈上升趨勢的原因是多方面的，既有經(jīng)濟方面的原因，也有制度和觀念方面的原因，還有婚姻當事人自身的原因等等。筆者認為，除了以上原因外，最不可忽視的是法律方面的原因。
(一)立法不完善
我國對于家庭暴力的制裁，主要是套用《刑法》和《治安處罰條例》中的故意殺人、傷害和虐待等條款，但在執(zhí)行過程中面臨許多問題，主要是法律規(guī)定太籠統(tǒng)，缺乏具體操作措施，導致現(xiàn)實生活中真正能構(gòu)成上述罪名的家庭暴力極少，絕大多數(shù)家庭暴力因達不到《刑法》和《治安處罰條例》規(guī)定的最低標準而得不到制裁，家庭暴力同虐待之間有著本質(zhì)的區(qū)別，現(xiàn)行法律法規(guī)對懲治家庭暴力方面的規(guī)定過于簡單，操作性不強，裁決起來缺少法律依據(jù)，家庭暴力侵害者的權利，一般都屬于自訴案件，而大多數(shù)家庭暴力受害者由于告訴了也得不到處理，還會召來施暴者變本加厲的報復性毆打，因而一忍再忍。由于長期以來在社會觀念中家庭暴力仍被認為是家庭內(nèi)部的事情，執(zhí)法機關難以介入，致施暴者有恃無恐。
(二)封建傳統(tǒng)觀念是產(chǎn)生家庭暴力的歷史原因。
在中國“男尊女卑”夫權統(tǒng)治貫穿數(shù)千年歷史，要求婦女“三從四德”、“從一而終”，女性完全置于男性統(tǒng)治之下。對子女則實行懲戒之術，“天下無不是的父母，父叫子死，子不敢不死”推行“君為臣納，父為子綱，夫為妻綱
”封建禮教。掌握家庭經(jīng)濟權力的家長，對家屬當然地享有至高支配權，從而使干涉與侵害婦女、子女的人身權利的行為合理合法化。直至今天，我國男性對女性暴力、父母對子女懲戒的歷史傳統(tǒng)，依然深刻地影響當代中國家庭。
(三)家庭經(jīng)濟不平等是產(chǎn)生家庭暴力的經(jīng)濟原因
我國幾千年的封建思想是“男權”這種觀念一直難以消除，加上大部分男子在家里是經(jīng)濟支柱，使得打罵老婆成為許多男子心中天經(jīng)地義的事情。這是一種男強女弱的暴力形式。女子因為沒有經(jīng)濟來源往往在“生命的尊嚴和生活的壓力，哪一個更重要”？的苦楚中選擇了沉默。另一種是男弱女強的暴力形式。在改革開放的今天，競爭日益公平，這使得女子可以獲得與男子一樣的機遇，而某些本身競爭力不夠強，造成失業(yè)，“權威”和“價值”，甚至以保護自己的不勞而獲。
(四)執(zhí)法機關對家庭暴力認識不到位
由于施暴者與受害者之間特殊的身份關系，對家庭暴力存在觀念上的誤區(qū)，正如紐約司法大學法律與警察學家羅米•斯塔奇所言，在警方的潛意識中，家庭暴力并不違法，“長期以來，家庭暴力往往被淡化為“家務事”。執(zhí)法者和司法者總以“清官難斷家務事”為借口一推了之，對于家庭暴力案件的干預常持消極態(tài)度
四、家庭暴力的危害
首先，家庭暴力侵犯了受害人的人身權利。具體為身體權、健康權、生命權、和自由權。
其次，家庭暴力伴隨著對婦女的精神摧殘。由于家庭暴力受害人絕大多數(shù)是婦女，因此她們受到肉體和精神的雙重傷害,只不過因為身體上的損傷是外在的、較為明顯而吸引了人們更多的注意,精神上的損傷是內(nèi)在的、較為隱蔽而容易被忽視。精神的創(chuàng)傷往往比身體上的創(chuàng)傷更難以愈合,遭受暴力的婦女長期生活在恐怖、緊張的氣氛中,心里充滿了恐懼與悲哀,有的悲痛欲絕,導致心情抑郁或精神分裂。在找不到正當?shù)慕饷撏緩降那闆r下,她們只好采取回娘家、出走,甚至自殺等消極反抗方式。當虐待超過了她們?nèi)怏w、精神的承受能力時,有些被迫走上了犯罪的道路,從家庭暴力的受害者變成了害人者。有資料表明：我國五成以上的女性犯人是因為不堪忍受家庭暴力而走上犯罪道路的。
第三，家庭暴力嚴重地危害社會安定、阻礙了社會發(fā)展和進步。社會發(fā)展是全人類的共同事業(yè),需要全社會成員的共同參與,社會的每一個人都應當是社會生存、發(fā)展的創(chuàng)造者。而那些受家庭暴力侵害的人,在其生命、生存及人身權利、人格、名譽等這些做人最基本的權利都被暴力所侵害、所剝奪的情況下,在身心受到嚴重傷害的情況下,又如何能夠全身心地投入到社會生產(chǎn)、發(fā)展中去呢?家庭暴力不僅嚴重侵害了這部分人的人身權利,而且影響了他們參與社會活動、社會生產(chǎn)的積極性,從這個意義上講,也直接間接地阻礙了社會的發(fā)展。另一方面，家庭暴力也嚴重地危害下一代人的健康成長。在這樣的家庭中成長起來的子女,深受家庭暴力的影響,其生理、心靈上必然會受到較大的傷害,也會給下一代人的心理投下灰暗、悲傷的陰影,在這種家庭環(huán)境中成長起來的子女,大多數(shù)患有恐懼、焦慮、孤獨、自卑、不相信任何人等心理障礙。在他們長大之后,如果其心理得不到及時診治,很可能會成為新的家庭暴力的實施者,其中有的人甚至會成為敵視社會、報復社會的人,結(jié)果走上違法犯罪的道路。這
一點,已為社會上發(fā)生的許多案例所證實。
五、預防家庭暴力的幾點對策
虛擬性是虛擬社會最主要的特征。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術的飛速發(fā)展，人們由以前的現(xiàn)實社會進入一個嶄新的數(shù)字化空間即虛擬社會，從而打破了以往的局限于空間和時間的現(xiàn)實社會的束縛。在虛擬社會中，人們可以跨地域、跨空間的隨意互動和交流，從而大大的擴展了人們的活動空間。這里的數(shù)字化空間，并不是真實的現(xiàn)實空間，而是存在于網(wǎng)絡中的虛擬空間。只要參與主體擁有一臺電腦或者智能手機，有網(wǎng)絡服務，就可以在網(wǎng)絡中任意遨游，隨意的進行交流溝通、求職購物、娛樂等。
(二)身份的隱蔽性
隨著網(wǎng)絡技術的發(fā)展，現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)中聚集著世界各國的各種各樣的信息，并且隨時更新并可供人類查看使用。所以，不管是哪個國家的公民，只要擁有相關網(wǎng)絡設備，會使用網(wǎng)絡，就可以不限時間和地點的在互聯(lián)網(wǎng)上查看自己需要的信息，并表達自己的看法。世界各地的人們盡管擁有不同的世界觀、及生活習慣，但通過互聯(lián)網(wǎng)被緊緊地聯(lián)系在一起，虛擬社會的參與主體也變得多樣化。在參與虛擬社會的過程中，一般參與主體自己不會透露自動的個人信息，相對于網(wǎng)絡其他主體而言，他們的身份是隱蔽的。在互聯(lián)網(wǎng)中，人們不在乎對方的相貌、性別、年齡、職業(yè)、經(jīng)濟狀況、社會階層等個人信息，只要是自己樂于交往的人，都可以進行交流互動。與現(xiàn)實社會中面對面交流不同，在虛擬社會中，利用計算機網(wǎng)絡即可實現(xiàn)人際交往。由此可知，與現(xiàn)實社會相比，虛擬社會具有較高的隱蔽性。
(三)交往的互動性
在現(xiàn)實社會中，人們想要進行互動，就必須滿足在相同的時間和地點見面才能進行。而有時礙于多方面影響，互動雙方因不能滿足時間和空間的要求而無法進行及時有效的互動。但在虛擬社會中，這種局限性被打破，時間和空間已不在是局限互動雙方進行互動的障礙，通過互聯(lián)網(wǎng)人們可以隨時隨地進行互動，這是現(xiàn)實社會所無法比擬的。在虛擬社會中，一個人可以同時和多個人進行交流溝通，而且不僅僅是文字溝通，還可以進行語言和視頻交流。這就最大程度的滿足了人們對溝通和互動的需求。
(四)服務個性化
隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，特別是無線網(wǎng)絡的發(fā)展，移動互聯(lián)網(wǎng)以手機、筆記本等電子產(chǎn)品為載體，將移動通信和網(wǎng)絡緊密融合在一起，與此同時也將報紙、電視、通信設施、網(wǎng)絡等整合在一起，移動互聯(lián)網(wǎng)已涉及到人們生活的各個方面。人們在互聯(lián)網(wǎng)虛擬社會里，可以不受現(xiàn)實社會中諸多因素的制約，自由地、隨時隨地地在網(wǎng)上進行各種活動。這也就要求虛擬社會應具有很強的空間環(huán)境適應性和高度的動態(tài)組織性。而要實現(xiàn)這些功能，虛擬社會就必須突出其個性化服務，應以用戶為中心關注用戶信息需求。
二、虛擬社會管理法制建設現(xiàn)狀
(一)虛擬社會管理相關法律法規(guī)的立法層次較低
從我國目前的立法現(xiàn)狀看，雖然關于網(wǎng)絡管理立法已為數(shù)不少，且隨著當前社會形勢的變化也在不斷改進和增加，但是相關的法律法規(guī)中，大多數(shù)是由各部委級機構(gòu)所制定的行政規(guī)章，而由人大制定的法律法規(guī)卻很少。從法的效力上而言，因立法層次較低，其法律效力也就相對要低一些。以我國《刑法》為例，只有第285、286和287條這三條是涉及到計算機犯罪的，而且第287條指的是將計算機作為犯罪的手段和工具，不是針對計算機犯罪而新增添的罪名，是針對傳統(tǒng)的包括盜竊罪和金融詐騙罪等在內(nèi)的其他違法犯罪行為的兜底。
(二)虛擬社會管理相關法律法規(guī)的規(guī)定過于籠統(tǒng)
由于相關的法律法規(guī)大多是由各部委級機構(gòu)所制定的，立法主體多，各部門及各部法律法規(guī)之間就缺乏相應的系統(tǒng)性和協(xié)調(diào)性?，F(xiàn)有的關于計算機網(wǎng)絡犯罪的各部法律法規(guī)對網(wǎng)絡違法犯罪的認定過于原則、籠統(tǒng)，缺乏可操作性;網(wǎng)絡犯罪的罪名認定、犯罪證據(jù)的調(diào)查和獲取力度不夠、信息安全、個人隱私、網(wǎng)上知識產(chǎn)權和網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)保護不足;犯罪后果和實際損失缺乏評估標準、網(wǎng)絡犯罪案件的管轄權劃分問題更是無法可依。
(三)存在法律空白和盲點
隨著計算機網(wǎng)絡應用的普及，由此引發(fā)的法律問題也越來越多。雖然說我們的傳統(tǒng)部門法已相對完善，但是面臨新問題時比如“人肉搜索”、“艷照門”、“黑客襲擊”等，傳統(tǒng)部門法就顯得力所不及了。而我國對虛擬社會中網(wǎng)絡違法犯罪行為的管理和處理，主要是以一種規(guī)則規(guī)范或?qū)嶋H監(jiān)管“不在場”的模式運行的。目前我國缺乏專門針對虛擬社會的社會準則和法律規(guī)范，甚至于一些領域處于無法可依的狀態(tài)。比如對犯罪后果和實際損失的評估缺乏標準，在涉及管轄權劃分時缺乏依據(jù)等，在這些問題上并沒有明確的法律法規(guī)做出界定。
三、加強虛擬社會管理法制建設
虛擬社會已經(jīng)深入到人們生活的方方面面，然而虛擬社會的特征決定著虛擬社會具有高度的開放性和用戶信息的隱蔽性。這就使得一方面通過網(wǎng)絡更容易進行違法犯罪，犯罪成本比在現(xiàn)實社會中進行違法犯罪的成本更低;另一方面因相應法制建設較為落后，使得打擊網(wǎng)絡違法犯罪變得更加困難，且打擊成本高昂。網(wǎng)絡安全關系到人們生活的多個方面，更關系到國家的政治穩(wěn)定和社會安全。因此對虛擬社會必須依法管理，必須加強互聯(lián)網(wǎng)安全立法以確保虛擬社會合法有序運行。
(一)專門制定網(wǎng)絡安全基本法
我國目前還沒有專門制定網(wǎng)絡基本法律，不管是部委還是地方在互聯(lián)網(wǎng)立法時都缺乏相應的立法基礎。因此互聯(lián)網(wǎng)立法應首先制定基本法律以對網(wǎng)絡的基本問題做出統(tǒng)一規(guī)定，這樣才能更好地治理網(wǎng)絡空間，維護網(wǎng)絡安全。制定基本法之后，各部委和地方在進行互聯(lián)網(wǎng)立法時才能減少相互之間的沖突，實現(xiàn)“全國一盤棋”。在這部基本法中應包括以下內(nèi)容:一是明確網(wǎng)絡信息的定義、網(wǎng)絡治理的基本原則等基本問題;二是明確網(wǎng)絡參與主體的權利義務關系;三是明確相應法律責任。在制定基本法的基礎上，各部委和地方可以結(jié)合自身的實際情況，出臺具體的可操作性強的法規(guī)和規(guī)章，以使基本法在實踐中得到較好的實施。
(二)完善現(xiàn)有相關法律法規(guī)
我國目前已有一些網(wǎng)絡管理方面的法律法規(guī)，但是存在著立法層次低、規(guī)定過于籠統(tǒng)等問題。而當前信息技術更新?lián)Q代速度快，網(wǎng)絡問題也是層出不窮、不斷更新，因此沒有必要每當有新情況新問題出現(xiàn)時都要制定新的專門法律法規(guī)來約束?？梢酝ㄟ^對原有法律法規(guī)進行修改或通過司法解釋的方式來約束、解決相關問題。這樣一方面降低了網(wǎng)絡技術的更新對現(xiàn)有法律法規(guī)造成的沖突，另一方面也降低了立法成本。對現(xiàn)有法律法規(guī)進行完善時應注意結(jié)合網(wǎng)絡技術的特點，使法律法規(guī)與網(wǎng)絡技術進行有效銜接。
Abstract:Germany''''ssocietymarketeconomylegalregimehastheimportantreferencefunctionwithoutdoubttoourcountry''''ssocialistmarketeconomylegalregime.Myself1993-1995yearskeepGermanperiod,happentohaveexperiencedGermany1994superelectionandtheGermaneconomy1990to1994transformfromthedeclinetotherecoveryprocess,thereforehavetheownobservationtoGermanylegalregime''''seffectivenessandthedeepunderstanding.
keyword:Germany;Socialmarket;Marketeconomy;Legalregime
一社會市場經(jīng)濟以及社會市場經(jīng)濟法律制度的基本含義
根據(jù)德國"經(jīng)濟奇跡之父"艾茵哈特的設想，社會市場經(jīng)濟就是把市場競爭自由原則和社會利益均衡原則相結(jié)合，把個人進取心與社會進步相結(jié)合，以社會大眾福利制為目的的市場經(jīng)濟體制〔1〕。因取得社會進步和貫徹福利制是國家的任務，所以國家必須建立對經(jīng)濟生活的宏觀調(diào)控機制。因此社會市場經(jīng)濟的特征可以概括為三點：一是市場經(jīng)濟，二是國家宏觀調(diào)控機制、三是大眾福利制。社會市場經(jīng)濟是第二次世界大戰(zhàn)之后在德國取得執(zhí)政地位的基督教民主聯(lián)盟和基督教社會聯(lián)盟提出的執(zhí)政綱領，在他們戰(zhàn)后長期的執(zhí)政中這一綱領得到了充分的實施，在社會市場經(jīng)濟作為基本國策規(guī)定入憲法之后，也得到了曾經(jīng)一度執(zhí)政的社會人的遵守。
所謂市場經(jīng)濟，就是以商品生產(chǎn)與交換為目的，以自由競爭為手段的經(jīng)濟體制。德國歷屆政府和學術界的一致看法是，市場經(jīng)濟是和計劃經(jīng)濟相對立的一種經(jīng)濟體制，根據(jù)西方社會多年發(fā)展的經(jīng)驗，因為市場經(jīng)濟能夠保障個人自由并發(fā)揮個人積極性創(chuàng)造性，故只有它才能提供國民經(jīng)濟發(fā)展的自覺的和永久的動力，而計劃經(jīng)濟則不能做到這一點。因此德國實行的是全面的私有制基礎上的市場經(jīng)濟體制。其實戰(zhàn)后德國也有實施計劃經(jīng)濟的機會，1949年聯(lián)邦德國成立時參與競選的社會就是把計劃經(jīng)濟作為他們的競選綱領的。但是隨著社民黨人這次競選失敗，計劃經(jīng)濟的主張在德國似乎永遠失去了支持者，而社會市場經(jīng)濟成為憲法規(guī)定的國策。
所謂國家宏觀調(diào)控機制，指的是國家利用各種經(jīng)濟手段對國民經(jīng)濟進行積極干預的各種制度的整體，這是相對于資本主義發(fā)展初期的自由放任式經(jīng)濟體制提出的。德國人認為，自由放任式市場經(jīng)濟并不能保證國民經(jīng)濟的順利發(fā)展，正如1929-1933年的國際性經(jīng)濟危機證明的那樣。為協(xié)調(diào)經(jīng)濟發(fā)展，平衡社會利益分配，緩和階級沖突，國家必須采取積極的干預措施。這是實行國家宏觀調(diào)控機制的目的之一。實行國家宏觀調(diào)控機制的目的之二，是防止不正當競爭和限制競爭（壟斷），使企業(yè)始終處于競爭的狀態(tài)之中，使國民經(jīng)濟始終具有發(fā)展的動力。國家宏觀調(diào)控機制，是社會市場經(jīng)濟的本質(zhì)特征。在市場經(jīng)濟運轉(zhuǎn)正常的情況下，國家把經(jīng)濟發(fā)展的一切決定權放手給企業(yè)和民間，但是一經(jīng)顯示國民經(jīng)濟發(fā)展有異常情形，國家則立即施行多種干預手段，對市場進行調(diào)整，使其歸于正常。德國人對此的概括是："平時國家不問不管，緊時國家多方出面"。
所謂大眾福利制，就是使德國公民享受全面的社會保障的制度。按德國基本法的規(guī)定，福利制是德國建立的四大原則之一，也是實行社會市場經(jīng)濟的目的之一。所謂社會市場經(jīng)濟中的"社會"一詞，在德語中本來就有大眾福利的意思。追求利潤當然是市場經(jīng)濟的動力，但是國民經(jīng)濟發(fā)展的目的卻是為社會公眾造福。因此在德國，有關國計民生的農(nóng)業(yè)、交通、郵電等行業(yè)長期以來并不完全服從于市場經(jīng)濟規(guī)則，也就是說這些行業(yè)并未全部進入競爭機制，因為它們不能完全著眼于利潤。在這些部門曾經(jīng)保留著很大的國營經(jīng)濟成分（但是從1995年1月1日起德國鐵路、航空公司、和郵政電訊實行了私有化改造，即按照私營公司的形式進行了重新組合，現(xiàn)在的德國國營企業(yè)僅僅只有魯爾區(qū)的幾個煤礦）。另外德國還對社會的高收入階層實行累進稅制，并以國家財政支持對雇員的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)等實行全面的保險，并對職業(yè)教育、兒童教育、低收入房租、貧困者的社會救濟等方面進行補貼。
德國社會市場經(jīng)濟的法律制度，就是德國為保證市場經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展、給國家提供宏觀調(diào)控的手段、實現(xiàn)福利制國家目的而建立的法律制度的總和。這些法律有，為商品生產(chǎn)和流通提供基本規(guī)則的民法和商法，為國家調(diào)控提供手段的競爭法，反不正當競爭法和穩(wěn)定法等，保護勞動者的勞動法，實現(xiàn)福利制的社會立法等。這些法律構(gòu)成一個相互協(xié)調(diào)的整體。德國社會市場經(jīng)濟是一種完全法律化的經(jīng)濟體制。它的運轉(zhuǎn)機制是完全建立在法律的基礎之上的。"法治原則"也是現(xiàn)代德國基本法規(guī)定的立國四大基本原則之一。該國現(xiàn)行有效的調(diào)整經(jīng)濟關系的法律大約3600多個，最大的法律如民法有2385條，小的有幾十條，它們基本上覆蓋了的經(jīng)濟活動的各個方面。完善的法制提供了社會經(jīng)濟所需要的穩(wěn)定政治環(huán)境。
二提供市場經(jīng)濟基本規(guī)則的法律--德國民法和商法
提供市場經(jīng)濟的基本規(guī)則的法律，亦即規(guī)范市場經(jīng)濟的參加者及其行為的法律，在德國是民法和商法，這是毫無疑義的。民商法在市場經(jīng)濟中的作用，是規(guī)范市場經(jīng)濟參加者身份，賦予市場經(jīng)濟參加者用于商品生產(chǎn)和商品交換所需要的基本的權利、提供商品交換基本的法律規(guī)則。民商法把商品生產(chǎn)者與商品交換者的基本需要，按照平等、自由、公正、公開、誠實信用、個人利益與公共利益協(xié)調(diào)一致等原則，規(guī)定為民事權利主體、物權、債權、公司、票據(jù)、保險等具體的制度，保障市場經(jīng)濟按照這些法律制度健康正常地運轉(zhuǎn)。民法和商法所提供的規(guī)則，是社會市場經(jīng)濟中最重要的規(guī)則，這在德國是不言而喻的，但在我國有關的探討中，對此似乎缺乏足夠的認識〔2〕。
（一）德國民法
民法是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系法律規(guī)范的總和，其法律規(guī)范涉及到全社會的每一個自然人和法人，大到涉及國計民生的財產(chǎn)支配關系和流通關系，小到個人、家庭與鄰里之間的關系，都是民法的調(diào)整范圍。所以它是市場經(jīng)濟社會最基本的法律，其重要性只有憲法可以相比。德國現(xiàn)行民法是1886年頒布、1900年生效的《德國民法典》。明年該法典誕生就已經(jīng)整整100年了。100年來，德國社會與經(jīng)濟狀況已經(jīng)發(fā)生了巨大的變化，但是德意志聯(lián)邦共和國1949成立時制定的《德國基本法》即德國憲法承認《德國民法典》仍然有效。當然該法典也曾經(jīng)過不少的修改，但其基本結(jié)構(gòu)和內(nèi)容沒有大的改變。德國法律明確規(guī)定，任何企業(yè)的開辦者和經(jīng)營者都必須有學習過《德國民法典》的經(jīng)歷，每個大學生，無論是自然科學、人文科學、社會科學的，都必須有《德國民法典》的學分。一部法典能有如此之長如此之大的生命力，其主要的原因有：
（1）體系宏大，覆蓋面廣。民法因調(diào)整范圍廣泛，在一般國家也都是體系最寵大的法律?！兜聡穹ǖ洹烽_始制定時，正是分裂數(shù)百年的德國剛剛統(tǒng)一之時，立法者也想利用該法典把長期分裂割據(jù)而混亂不一的德國社會統(tǒng)一起來〔3〕，這就更加擴大了民法典的規(guī)模。因此，該法典在立法時基本上把當時能夠設想到的市民社會的民事法律關系統(tǒng)統(tǒng)都規(guī)定進去了。這就使得整個德國社會都建立在該法典之上，使得《德國民法典》實際上成了規(guī)范整個德國社會的最基本的社會關系的法典，也使得后來想廢止該法典的人常常自嘆乏力（比如希特勒就曾想廢止該法典〔4〕）。同時也由于立法的這種背景和德國人一貫辦事細致認真的傳統(tǒng)，該法典的條文達到2385條，成為當今世界最宏大的一部現(xiàn)行法典。
（2）采納科學，多有創(chuàng)新。《德國民法典》制定時，立法者盡量采納了當時法律科學研究的成果，使得這部法典非常富有創(chuàng)新性。這一點比較突出的如：在立法模式的設置上，它放棄了在當時影響極大的1804年頒布的《法國民法典》把民法規(guī)范規(guī)定為"人"、"財產(chǎn)及對于所有權的各種變更"、"取得財產(chǎn)的各種方法"三篇結(jié)構(gòu)，而根據(jù)本國法學家的研究成果，把民法典的內(nèi)容劃分為"總則"、"債務關系法"、"物權法"、"親屬法"、"繼承法"這五編式的結(jié)構(gòu)，這樣，民法的全部內(nèi)容安排得清晰合理，人們從各編的題目就可以看出他們的相互區(qū)別和相互聯(lián)系。又如"權利能力"、"行為能力"、"法人"、"物權"等法律概念和制度，關于"有限所有權"理論、"權利濫用禁止"理論等，也是《德國民法典》吸收法學家的研究成果并在法典中首創(chuàng)使用的，目前這些概念及制度的科學性得到了全世界的承認并已經(jīng)得到普遍使用。
（3）結(jié)構(gòu)嚴謹，技術性強?！兜聡穹ǖ洹烦浞煮w現(xiàn)了德意志民族慣于抽象思維和講究專業(yè)化、技術化的特點。《德國民法典》中大量地應用了"事實的抽象-概括式表達"、"一般性條款"、"共同性規(guī)定（提取公因式）"等法學邏輯手段和技術，使得《德國民法典》的層次分明，而且結(jié)構(gòu)嚴謹。為了節(jié)省文字和篇幅，該法典中還大量地使用了"援用"技術，很多條文直接引用其他條文的事實規(guī)定或者法律效力。在立法語言上，《德國民法典》的一個顯著特點是盡量使用法律規(guī)范語言而不是一般民眾的生活語言，這就使得法典條文的含義盡量地精確無誤。在《德國民法典》制定時，曾有人就它的立法技術和語言進行了尖銳的批評，指責它過于專業(yè)化，疏遠民眾，是"教授的法律"。不過正因為此，該法典才做到了"法律計算機"〔5〕般的精確，給法官執(zhí)法提供準確的應用規(guī)則，并限制了法官的任意性，從而使法律得到準確的貫徹，而大眾化的立法技術和立法語言是做不到準確執(zhí)法的。
（4）立足長遠，講究質(zhì)量?！兜聡穹ǖ洹吠瑫r還體現(xiàn)了德意志民族認真、精確的特點。該法典從1873年起草，到1896頒布，先后三易其稿，共計24年方才制成。在整個法典之中，至今人們還很難發(fā)現(xiàn)冗言贅語，也很難發(fā)現(xiàn)沒有實用意義的條文，一些被后來實踐證明過時的或缺損的內(nèi)容，立法者也都進行了廢止和補充。舉世公認的是，《德國民法典》不愧為講究立法質(zhì)量的楷模。
當然，時代的發(fā)展是無止境的，任何法典，即使它制定時再完善，也得要不斷地進行修改。截止到1994年11月5日，《德國民法典》已經(jīng)進行了122次修改，涉及的條文約500余條〔6〕。其中廢止的條文主要是封建色彩濃厚的家庭與婚姻制度方面的內(nèi)容，增加的條文主要是禁止權利濫用、男女平權、侵權責任。消費者保護等方面的內(nèi)容?？偟膩碚f，隨著時代的發(fā)展，民法的內(nèi)容必須不斷增加。德國立法者也認識到，試圖用一部法典來概括和規(guī)范全部社會生活是不可能的。當增加個別條文無濟于事時，立法者干脆重新制定一部新法，作為《德國民法典》附從法。目前這些附從法有《地上權條例》、《住宅所有權法》、《通用交易條件法定規(guī)則法》、《婚姻法》、《消費者信用法》等。
（二）德國商法
商法是規(guī)定以營業(yè)為目的的人（包括法人）和行為的法律規(guī)范的總和。顧名思義，商法就是專門規(guī)定有關商品生產(chǎn)和商品交換的人（包括法人）和事實的法律。從法律邏輯上來說，商人是民事主體的特別形式，商行為是民事行為的特別形式，所以商法是民法的特別法，民法是商法的一般法。在法律適用規(guī)則上，應優(yōu)先適用商法，在商法無特別規(guī)定時，可以適用民法。1897年生效的《德國商法典》，對它和《德國民法典》之間的關系就是這樣規(guī)定的。
《德國商法典》和《德國民法典》是同時制定也是同時生效的，以后在德意志聯(lián)邦共和國成立時又同時得到《德國基本法》的承認。德國在民法典之外另外制定商法典的原因，是商人和商事行為雖然具有民事主體和民事行為的一般性質(zhì)，但是在市場經(jīng)濟運行中他們表現(xiàn)更多的是其獨特性，即具有以營業(yè)性商品生產(chǎn)和商品交換為目的，即以商業(yè)性盈利為目的的特點〔7〕。而且商行為比一般民事行為運轉(zhuǎn)更快，因而其風險更大，所以它有更高的安全性要求。為社會公益和社會經(jīng)濟生活安全而言，必須有國家立法對商人和商行為制定明確的規(guī)范。《德國商法典》包括四編共905條，第一編：商人，內(nèi)容有商人，商業(yè)注冊，商號，商業(yè)帳簿，商業(yè)代表等規(guī)定，第二編：商事公司及匿名合伙，是關于無限公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司的規(guī)定。第三編，商行為，內(nèi)容有商行為的一般規(guī)定、買賣、批發(fā)、運輸、倉庫、運送等。第四編是海商法的規(guī)定。
《德國商法典》并沒有規(guī)定商法的全部內(nèi)容。以后德國又單獨制定了《票據(jù)法》、《保險法》、《支票法》、《銀行法》等商事法律。由于商業(yè)的迅猛發(fā)展，商法典的內(nèi)容的更新和變化要必民法典更快更大。比較突出的有：1937年有關股份的法律從商法典中抽出，制定為單獨的《股份法》；1986年通過《資產(chǎn)負債表規(guī)則法》用100多個條文使商法典第三編得到更新：1989年又根據(jù)歐共體法制定了新的商業(yè)法。
三給國家提供宏觀調(diào)控手段的法律制度
由于對自由放任式市場經(jīng)濟產(chǎn)生的經(jīng)濟危機的深刻認識，德國才改行國家宏觀調(diào)控式市場經(jīng)濟，其目的一是為了均衡社會經(jīng)濟利益，二是為了防止因為壟斷而導致限制甚至扼殺競爭的現(xiàn)象，防止不正當競爭行為。也就是說，國家不再把社會經(jīng)濟的發(fā)展只當作私人事務，而要以社會的最高公共仲裁人的身份積極地干預社會經(jīng)濟生活。如果說民商法提供給市場經(jīng)濟參加者合法的身份和必要的權利，那么國家的積極的干預則是要給市場經(jīng)濟提供和諧發(fā)展的秩序，保證它能順利發(fā)展。
在法治國家的原則下，國家的宏觀調(diào)控的范圍和方式必須嚴格依照法律的規(guī)定。德國在這一方面制定的法律主要有：
（一）關于保護競爭的法律。
市場經(jīng)濟體制下國民經(jīng)濟發(fā)展的根本動力是競爭。因此促進競爭并保護競爭順利進行就成了市場經(jīng)濟條件下國家的一項重要任務。國家對競爭不能如自由放任時期那樣放任不管，因為放任競爭會產(chǎn)生如下兩種損害競爭的情況：一是競爭的濫用，即不正當競爭；二是企業(yè)之間達成協(xié)議限制甚至扼殺競爭。為此德國專門制定了如下立法：
⒈《反限制競爭法》又名《卡特爾法》。1957年制定，1980年和1990年兩次修改。之所以又稱之為《卡特爾法》，因為該法的主要立法目的就是要消除企業(yè)之間達成的限制競爭的卡特爾協(xié)議。有時卡特爾也指根據(jù)上述協(xié)議而產(chǎn)生的企業(yè)組織，如企業(yè)集團、企業(yè)組合等〔8〕。該法列舉的卡特爾形式有：交易條件卡特爾，它給一個行業(yè)的企業(yè)規(guī)定一個統(tǒng)一的合同條件：價格卡特爾，它規(guī)定一個統(tǒng)一的最低價格；顧客或者地區(qū)卡特爾，它為每個企業(yè)規(guī)定特定的顧客種類或者特定的營業(yè)地區(qū)等?？ㄌ貭柕臉O端形式是辛迪加，它是指將價格、交易條件、合同條款、有關產(chǎn)品的一般條件等全部統(tǒng)一規(guī)定從而形成壟斷的卡特爾形式?？ㄌ貭栃袨榭梢援a(chǎn)生于市場的各個行業(yè)，也可以發(fā)生在市場交易的各個階段?？傊?，卡特爾的本質(zhì)，就是使企業(yè)減少甚至是免于競爭壓力，保證他們在不改進其為顧客提供的商品或服務的質(zhì)量的條件下而能夠獲得穩(wěn)定的甚至是不斷提高的收入。
在對卡特爾行為進行國家干預時，確定它對于國民經(jīng)濟的發(fā)展是否真正造成損害是非常必要的，因為企業(yè)的聯(lián)合有時是好事，有時是壞事。按《卡特爾法》的規(guī)定，當企業(yè)之間的協(xié)議造成他們"支配市場"的地位（壟斷），并濫用此地位剝削合同相對人或者消費者時，即認為其是法律應該禁止的"限制競爭行為"即卡特爾行為。對交通、能源、以及自然資源開發(fā)型企業(yè)等自然壟斷行業(yè)，也要根據(jù)上述標準來判斷其是否具有限制競爭的行為。國家對卡特爾行為的干預方式是：對要成立卡特爾的企業(yè)實行準許制，即企業(yè)之間成立卡特爾時必須向聯(lián)邦經(jīng)濟部申請準許，否則為非法。對已經(jīng)成立的卡特爾組織，由設在柏林的聯(lián)邦卡特爾局或者各州的卡特爾局進行調(diào)查，以確認他們是否能夠造成他們"支配市場"的地位以及他們是否有"控制濫用"（即利用其地位操縱市場）的情形。由于對此情形的判斷在具體的事件中是很困難的，所以立法者賦予卡特爾局一種可以假設的權利：根據(jù)企業(yè)的某一行為（比如規(guī)定價格）確定，它在市場上是否具有限制競爭甚至取消競爭情況。在得到肯定的答案之后，卡特爾局將頒發(fā)一個"聯(lián)合禁止"命令，宣布企業(yè)之間的卡特爾行為無效，并將其予以解散。在德國，成立卡特爾必須得到聯(lián)邦經(jīng)濟部的批準，而聯(lián)邦經(jīng)濟部在這個問題上非常慎重，只有能夠創(chuàng)造或者擴大就業(yè)機會的卡特爾才能獲得批準，而卡特爾的本性一般來說是消減就業(yè)機會的，故新成立卡特爾幾乎是不可能的。目前在德國，只有環(huán)境保護企業(yè)不受《卡特爾法》的限制〔9〕；另外因受歐洲聯(lián)盟法（原來的歐共體法）制約的農(nóng)業(yè)等行業(yè)，因不參與競爭，故也不受《卡特爾法》的限制。
⒉《反不正當競爭法》又名《競爭法》，1909年制定。該法的立法目的，是排除競爭中的不公正、不道德行為，建立并發(fā)展公開、公正的競爭秩序，保護市場經(jīng)濟的順利運行?！斗床徽敻偁幏ā放c《卡特爾法》在具體調(diào)整范圍上雖有差別，但是他們的作用是互補的，目的是相同的。該法制定于第一次世界大戰(zhàn)之前，它是德國政府早就認識到國家應當積極干預市場經(jīng)濟的意義并實施了干預的一個象征。當然此后德國對該法也曾進行過一些補充和修改，如1932和1933年頒布兩個附加條例等〔10〕。
該法把不正當競爭的行為分為四大類：第一種是"顧客誤導"，指的是使得顧客自己作出決定而損害自己的種種不道德行為，如通過誘惑性廣告進行心理上的和道德上的強迫買賣等。第二種是"妨礙對手"，指通過毀滅性價格戰(zhàn)（即傾銷行為）、封鎖、貶低他人的廣告甚至違法犯罪等手段，降低競爭對手的競爭能力。第三種是"剝削性競爭"，指的是企業(yè)對他人勞動的剝削，如假冒他人的成就（如在自己的產(chǎn)品上使用與他人相同的包裝等）、模仿他人的廣告、盜用他人的聲譽、誘拐挖走他人的工作者等。第四種是"違法競爭"，指企業(yè)有意識地、有計劃地以違背稅法、工商法等謀取競爭優(yōu)勢，獲得不正當利益，如給回扣、行賄等。另外該法還具體地列舉了一系列有關的法律事實，并從中甄別出正當與不正當?shù)慕缦?。這些事實有：迷惑性廣告、清倉出售、甩賣和季節(jié)末大甩賣、購物券交易、行賄、誣陷、營業(yè)性誹謗、吐露商業(yè)秘密等。
雖然《競爭法》對種種不正當?shù)母偁幮袨樽鞒隽思氈碌囊?guī)定，但是它又規(guī)定，判斷某種行為是否屬于不正當競爭行為的權利，并不屬于企業(yè)和個人，而是屬于法院。受害人可以依據(jù)事實向法院，但只有法院有權判定某種競爭行為是否正當并決定是否給予相應的處罰。
（二）關于國家調(diào)節(jié)、穩(wěn)定社會經(jīng)濟關系的法律
即使各種社會經(jīng)濟力量完全按照合法的方式存在和競爭，有時國民經(jīng)濟的發(fā)展也會出現(xiàn)一些異常情況，如通貨膨脹和失業(yè)等，這在市場經(jīng)濟條件下是常見的。此時就必須有國家出面，對社會經(jīng)濟的發(fā)展進行調(diào)節(jié)，把市場經(jīng)濟導向健康發(fā)展的軌道。德國1967年制定的《穩(wěn)定法》就是給國家提供調(diào)節(jié)社會市場經(jīng)濟的手段的法律。該法的全稱是《促進經(jīng)濟穩(wěn)定與增長法》。它規(guī)定，在社會市場經(jīng)濟條件下聯(lián)邦政府有權以間接的干預措施調(diào)節(jié)經(jīng)濟發(fā)展（所謂"經(jīng)濟干預"）；調(diào)節(jié)的目標是，在經(jīng)濟持續(xù)增長的同時保持穩(wěn)定的物價、高的就業(yè)率和對外貿(mào)易平衡，保持各州、城鎮(zhèn)、鄉(xiāng)之間的經(jīng)濟均衡發(fā)展：調(diào)節(jié)的主要手段是預算、稅收、社會福利措施等。它還規(guī)定，監(jiān)督、調(diào)節(jié)社會市場經(jīng)濟，是聯(lián)邦政府的義務，聯(lián)邦政府必須對協(xié)調(diào)各地的經(jīng)濟發(fā)展負責，對各地區(qū)的投資用稅收進行引導，并在每年初就過去年度的國民經(jīng)濟的發(fā)展狀況向國會報告?！斗€(wěn)定法》的施行，其意義一是它給國家提供了經(jīng)常的明確的調(diào)節(jié)控制經(jīng)濟發(fā)展的權利義務、以及實施調(diào)節(jié)的手段；二是它擴大了聯(lián)邦政府參與經(jīng)濟事務的權力，縮小了經(jīng)濟的地方自決權，對聯(lián)邦制條件下的經(jīng)濟地方自治原則進行了修正。
德國在穩(wěn)定社會經(jīng)濟關系的方面，除利用《穩(wěn)定法》進行大膽的調(diào)節(jié)之外，還采取了如下措施：
為抑制、消滅通貨膨脹，規(guī)定德國中央銀行德意志銀行獨立，使其脫離聯(lián)邦中央政府機構(gòu)系列，中央銀行董事會的組成不屬于聯(lián)邦總理的職權。這樣，政府就無法決定貨幣發(fā)行量，這就消除了政府為追求經(jīng)濟高速發(fā)展而濫發(fā)鈔票導致的通貨膨脹。
設立經(jīng)濟發(fā)展理事會，成員有聯(lián)邦經(jīng)濟部長、財政部長、各州政府一名代表、鄉(xiāng)級政府的代表等。理事會的任務是：對德國境內(nèi)全局性的經(jīng)濟發(fā)展問題進行協(xié)商，尋找解決經(jīng)濟發(fā)展中的方法并盡可能地采取一致行動。因德國是聯(lián)邦制國家，經(jīng)濟事務的決策權屬于各州政府。成立經(jīng)濟發(fā)展理事會后，聯(lián)邦政府便可以對各州之間的利益關系進行協(xié)調(diào)，并貫徹聯(lián)邦的經(jīng)濟政策。
設立財政計劃理事會，其成員與經(jīng)濟發(fā)展理事會組成方式一樣，其任務是協(xié)調(diào)國家、州和鄉(xiāng)的財政計劃，使公共收支與國民經(jīng)濟的發(fā)展水平相適應。
設立社會力量監(jiān)督國民經(jīng)濟運行的常設機構(gòu)，于1963成立的一個由德國境內(nèi)沒有黨派色彩的五個著名經(jīng)濟學家組成的專家理事會，人稱"五賢士會"。該理事會的主要任務是：鑒定宏觀經(jīng)濟的發(fā)展狀況，每年秋季撰寫一部關于宏觀經(jīng)濟發(fā)展的優(yōu)劣的鑒定報告。這份報告要向社會公布，而且對政府實施政策有直接的作用。在每年1月份召開的聯(lián)邦議會上，聯(lián)邦政府要將他們對該鑒定的意見向議會提出專門的說明。
（三）關于市場準入的法律
對于允許公開競爭的行業(yè)，國家均規(guī)定嚴格的市場準入制度，不達到標準者不得開業(yè)進入市場。市場準入制度是企業(yè)開業(yè)登記制度之外的另一種考核制度，任何營業(yè)者當然都必須經(jīng)過國家登記方可開業(yè)，但德國法律要求，營業(yè)者在申請登記之前，還必須具備一定的市場準入條件。這些條件是，對各種公司，依據(jù)商法的規(guī)定實行規(guī)范制和批準制；對個體商人，則要求其具備職業(yè)知識。對具有高級技術知識的個人營業(yè)者，如醫(yī)師、律師、會計師、經(jīng)濟師和稅務顧問等，國家還要求他們必須經(jīng)過特殊的培訓并達到一定的年齡。德國在市場準入方面的法律是非常嚴格而細致的。例如，即使是修鞋師傅、家庭用水管道修理師傅這樣的個體開業(yè)者，法律也要求他們必須具備實科中學畢業(yè)（六年制中學）畢業(yè)、學徒三年、幫工五年、最后通過政府專門考試的履歷。
四關于勞動者的法律
勞動是社會財富的根本來源，激發(fā)勞動者的積極性，保護他們的合法利益，理所當然地是立法的中心任務之一。由于德國是私有制國家，貫徹的是"勞動自由"的原則，故勞動關系的建立完全采用市場化方式即采用勞動契約形式，由雇主與雇員自己決定是否發(fā)生雇傭關系，并決定工資、工作時間、工作條件、休假、勞動保護等有關勞動的具體事宜。在這種條件下，勞動者總是處于較不利的地位，他們的權益常常難以得到保護，勞資沖突的產(chǎn)生是必然的。為緩和這種沖突，穩(wěn)定社會關系，德國法律在保護勞動者上采取了較大的舉措，其主要有：
⒈制定獨立于民法的勞動法。在《德國民法典》關于雇傭關系的規(guī)定顯然已經(jīng)不足以保護勞動者的條件下，把勞動關系從雇傭的法律規(guī)范中分離出來，另外從19世紀末開始制定了一系列勞動法規(guī)，這些法規(guī)最初是針對個別行業(yè)制定的，尤其是針對礦工等勞動保護最為迫切的行業(yè)制定的，到第一次世界大戰(zhàn)后已經(jīng)成為勞動法群體。1969年德國制定了專門的《勞動法統(tǒng)一法》，把所有的勞動法規(guī)統(tǒng)一為一個大法。該法以《德國民法典》和《德國商法典》為基礎，但又廣泛地引入行政法措施，確立了統(tǒng)一的勞動保護條件。該法的另一個顯著的成就是，把對勞動關系的司法管轄權從一般管轄權中分離出來，為成立獨立的勞動法院提供了法律依據(jù)。
⒉設立獨立的勞動法院，對勞動關系進行特別司法管轄。德國于1979年制定《勞動法院法》，規(guī)定設立縣、州、聯(lián)邦三級勞動法院系統(tǒng)，審理雇主與雇員之間的勞動關系爭議。該法規(guī)定，區(qū)別于一般的民事爭議的是，勞動爭議的審理貫徹程序捷便和費用節(jié)儉的原則。
3提倡"社會伙伴關系"。所謂"社會伙伴關系"指的是德國社會的一種說法，它認為德國的雇主與雇員之間的關系，以及他們的代表者雇主聯(lián)合會與工會之間的關系，不是你死我活的根本沖突，而是一種在客觀上既有矛盾但又誰也離不開誰的、要共同為經(jīng)濟穩(wěn)定和繁榮發(fā)揮積極的社會作用的伙伴關系。德國法律對這種說法至少是采取了鼓勵的態(tài)度，法學家們在其著述中也大量采用并闡述這一說法。按照"社會伙伴關系"，只有雇主與雇員之間、雇主聯(lián)合會與工會之間在出現(xiàn)勞資沖突時即互相斗爭又互相協(xié)調(diào)才能解決問題。這一看法可以說在德國形成了共識。1993-1994年德國南部的鋼鐵工人長達10個月的罷工就是在工會與雇主聯(lián)合會頑強而又靈活的斗爭中得到解決的。
2建立"共決權"制度。所謂"共決權"制度，指的是德國法律規(guī)定的，在所有的企業(yè)中建立的由就業(yè)者享有參與和雇主共同決定企業(yè)事務的權利的制度。這一制度的主要內(nèi)容有：⑴"企業(yè)委員會"制度。按照1952年頒布、1989年修訂的《企業(yè)法》，在一切企業(yè)中設立企業(yè)企業(yè)委員會，企業(yè)委員會由就業(yè)者或者就業(yè)者代表組成，它享有代表就業(yè)者講話以及決定部分企業(yè)內(nèi)部關于就業(yè)者事務的權利。其權利主要包括：在集體事務方面如就業(yè)者的休假計劃、工作時間、職員宿舍的安排以及工作秩序、工人崗位勞動監(jiān)督、企業(yè)新技術引進等問題上企業(yè)委員會擁有決定權；在企業(yè)對就業(yè)者的個人處置事務如就業(yè)者的培訓、崗位調(diào)換、解雇等問題上，企業(yè)委員會擁有知情權和建議權；在企業(yè)變更損害到20名以上的就業(yè)者的利益時，企業(yè)委員會有為他們?nèi)〉美嫜a償和申請社會救濟的建議權等。企業(yè)委員會不同于工會，因前者是法定組織，有法定權利；而后者是自愿成立的社團，其權利來源于組織章程；而且前者只可在企業(yè)內(nèi)部活動，而后者可以是行業(yè)的、地區(qū)的甚至是全國的組織。⑵就業(yè)者參加企業(yè)監(jiān)事會制度。根據(jù)德國前述《企業(yè)法》、1951年的《產(chǎn)業(yè)企業(yè)共決權法》、1976年的《共決權法》等法律，就業(yè)者有權在一切股份公司、兩合公司、股份有限公司中擁有監(jiān)事會席位。法律對就業(yè)者席位的多少有明確規(guī)定，如在擁有500名以上就業(yè)者的礦山、鋼鐵企業(yè)中擁有1/3至半數(shù)的席位，在企業(yè)集團如康采恩的監(jiān)事會中擁有至少20％的席位。在監(jiān)事會中，就業(yè)者監(jiān)事行使與其他監(jiān)事同樣的權利。
⒌工會的統(tǒng)一化和獨立化。德國法律規(guī)定，某一行業(yè)只能組織統(tǒng)一的工會，其目的是避免該行業(yè)工人力量分散，保持工會的強大。所謂工會的獨立化，指的是德國法律規(guī)定，工會不能從屬于任何黨派或者教派，而只能保持其獨立。該規(guī)定的目的，是要防止把工會作為黨派的競選的工具或者教派斗爭的工具，使工會保持其只為工人利益活動的特性。
⒍建立完善的勞動保護和勞動保險制度。德國對勞動保護的法律制度見于民法、商法、行政法的一系列法律之中。其內(nèi)容包括兩方面，一種是針對勞動中的危險對就業(yè)者的保護，如勞動秩序、就業(yè)者健康、勞動技術條件、危險品作業(yè)的保護等規(guī)定；另一種是勞動時間保護、勞動報酬保護、解約保護等。另外，對特殊勞動者如婦女、青年、重殘疾人、以及家庭勞動者等，由法律針對其特性作出規(guī)定。雖然德國法把勞動關系的締結(jié)仍然當作民法上的一種合同，承認其成立依據(jù)雙方當事人意思表示一致成立，但是它把勞動保護條款規(guī)定為強制性條款，雇主只能接受，而不能改變和拋棄。同時，德國對一切就業(yè)者建立以企業(yè)資金和國家資金為基礎的強制性保險制度，它規(guī)定所有的雇員都必須參加醫(yī)療、養(yǎng)老、事故、失業(yè)等項保險，保險費由雇主與雇員各半分擔。如就業(yè)者失業(yè)，除其可以領取失業(yè)保險賠償外，還可免費接受由國家財政支持的職業(yè)培訓和轉(zhuǎn)崗培訓。
總之，一方面由于就業(yè)者技能的提高和勞動市場的一百多年的"磨合"，另一方面由于法律對就業(yè)者的完備的保護，德國的就業(yè)者的法律地位和勞動條件已顯著提高，據(jù)1991年的統(tǒng)計資料，其勞動力價格已經(jīng)成為世界之冠，個人的消費達到全國社會凈產(chǎn)值的56.1％，遠遠大于同期國家的各項支出〔11〕。
五關于社會福利制的法律
如上所述，所謂福利制，就是使德國公民享受全面的社會保障的制度，這是德國基本法規(guī)定的四大原則之一，也是實行社會市場經(jīng)濟的目的，為實行福利制國家的目標，德國長期把農(nóng)業(yè)、交通、郵電等行業(yè)置于市場之外，使之未進入競爭機制。同時，德國還制定了一系列法律，以國家的財政為基礎在該國建立起了全面的福利制制度。這些制度除上文談到的就業(yè)者的福利措施外，還主要有如下方面：
⒈住房。德國依據(jù)國家財政支持建立起了西方國家唯一的"福利制住房制度"。第二次世界大戰(zhàn)之后住房十分緊張，大量的無房居住者使得住房市場對居住者非常不利。因此德國政府開始實行住房市場的國家控制，使其基本上不再依市場調(diào)節(jié)。控制的手段之一，是國家強制投資住房市場，并獲得對住房的部分支配權，然后把住房低價出租給社會低收入者階層不定期居住，這就是所謂的"福利制住房"。控制的手段之二，是依《住宅義務法》（1948年）強制規(guī)定對房主解約的限制，后來該規(guī)定導致對《德國民法典》的修改，而建立起了"承租人保護"的法律制度。依靠這些制度，德國的住房市場曾有過長期的對居住者寬松的局面。但是自從德國統(tǒng)一后，住房市場目前仍然比較緊張。
⒉養(yǎng)老。德國對全社會實行法定養(yǎng)老保險制度。養(yǎng)老保險是由國家財政支持的。通常男子年滿65歲，婦女年滿60歲即可領取到養(yǎng)老金、退休金。
⒊教育。德國對全體居民實行十年制義務教育制和一切教育免費制度。對受教育有困難的居民，國家給予特殊的幫助，比如對殘疾人國家建立特別的學校予以教育。對經(jīng)濟困難的大學生，國家給予未來可以減免的貸款。對失業(yè)者，國家舉辦專門的學校使他們免費學習新的技能。
⒋貧困者的社會救濟。德國對低收入者實行國家補助。補助的方式有發(fā)生活補助費、提供福利制住房等。
六德國社會市場經(jīng)濟法律制度對我國的參考價值
關于德國社會市場經(jīng)濟的效果的分析，例如原西德如何依靠這種制度而取得舉世注目的建設成就的情況，在我國已經(jīng)有不少學者進行了介紹。此處當不再贅言。所應補充的是，在德國統(tǒng)一后原東德地區(qū)的經(jīng)濟重建過程中，德國式市場經(jīng)濟又一次發(fā)揮了積極的作用。因東西德經(jīng)濟發(fā)展水平相差巨大，統(tǒng)一后為發(fā)展東部經(jīng)濟而耗費了大量資金，從而導致德國經(jīng)濟從1990年到1993年沒有正增長率，但是德國馬克的幣值與匯率基本保持未變，通貨膨脹率沒有超過3％，人民的生活水平基本沒有下降，未出現(xiàn)大的社會動蕩。1994年德國東部的經(jīng)濟改建已經(jīng)基本完成，德國經(jīng)濟開始走出低谷，出現(xiàn)2％的增長率，1995年經(jīng)濟可望持續(xù)增長。正因為此，執(zhí)政已經(jīng)三屆的基督教民主聯(lián)盟黨在多數(shù)人預期競選失敗的情況下，在1994年的超級大選中又一次取得了競選勝利。這一切與前蘇聯(lián)地區(qū)及東歐地區(qū)某些引進英美自由市場經(jīng)濟模式的國家的政治動蕩、經(jīng)濟難以發(fā)展、人民怨聲載道的情況形成鮮明的對照。
當然，德國社會市場經(jīng)濟的法律制度從法律政治學的角度來看并非是無可指責的。但是，對它的批判不是本文的目的。我國的市場經(jīng)濟的法制建設尚處于初級階段，我們需要廣泛地吸收和借鑒市場經(jīng)濟發(fā)達國家的法制經(jīng)驗，尤其是德國社會市場經(jīng)濟法制的成功經(jīng)驗。實事求是地說，德國的社會市場經(jīng)濟的法律制度對我國在許多方面都有借鑒作用，最突出的方面應該是以下幾點：
⒈依靠民法來建立我國市場經(jīng)濟社會的行為規(guī)范基礎。民商法是市場經(jīng)濟法制建設的基礎。正如德國社會市場經(jīng)濟的法律制度--其實也是其他市場經(jīng)濟國家法律制度所表明的那樣，市場經(jīng)濟的最基本的立法是民法以及作為民法特別法的商法，因為他們提供了市場經(jīng)濟條件下的整個社會的最基本的法律規(guī)則。但是實事求是地說，我國的立法者對此并無清楚的認識。目前我國民法立法非常薄弱，根本無法適應市場經(jīng)濟條件下作為整個社會的基本規(guī)范的需要?，F(xiàn)行民法最基本的法律"民法通則"過于簡單，只有156條，在其實質(zhì)內(nèi)容方面，不但物權財產(chǎn)權（最突出的是不動產(chǎn)財產(chǎn)權）、債權這些民法中最基本的內(nèi)容，也是市場經(jīng)濟的基本的法律規(guī)范，在我國可以說是缺乏有實質(zhì)意義的規(guī)定，而且已經(jīng)被改革實踐和其他法律所否定的內(nèi)容，如關于不許土地出租的規(guī)定等，到目前為止仍然是民法的有效條文，所有這些給我國目前的改革確實帶來不少困難。但同時這也給改革帶來良好的契機。因為大家都能看到的是，舊的古老傳統(tǒng)很難適應當代的情勢，在產(chǎn)品經(jīng)濟體制下制定的行為規(guī)則又被改革和人民群眾所拋棄，所以我國目前最缺乏的就是民間的基本的行為規(guī)范。而民法依其本源就是市場經(jīng)濟條件下的民間社會的行為規(guī)范的總和。因此，如果現(xiàn)在我國能夠制定出一部詳備而得當?shù)拿穹ǎ坏珪浹a我國目前的民間社會行為規(guī)范缺乏的漏洞，而且會極大地促進改革的發(fā)展。這也是我們從《德國民法典》的制定和施行百年時理應得到的經(jīng)驗。
⒉依靠法治方法實現(xiàn)法治經(jīng)濟。對我國社會主義市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟這一點，目前從上到下已經(jīng)沒有疑義。但是對怎樣才能實現(xiàn)法治經(jīng)濟這一問題，理論界無人提及，實踐上可以說并不明確。因為，目前我們所使用的改革方法可以說是與法治目標相違背的。其主要的表現(xiàn)是，新的改革措施的出臺常常不依靠法律的手段和方法，沒有遵循"先立法、后行動"這一法治國家普遍的原則，而是繞過現(xiàn)行法律、甚至違背現(xiàn)行法律的規(guī)定，依靠非法律的種種手段推進改革的進行。比如，改革中大量存在的"先試驗、后立法"方法就是如此。這樣，幾乎每一次改革措施出臺都會帶來法律威信下降的副作用，它違背了法治國家的目的。這一點無疑也是我國目前法制威信不高的原因之一。對此問題的解決可以參考德國等法治國家的作法。在德國，對政府的行為實行的是"法律之外一切行為均為非法"的原則，政府施政如有新的舉措，首先考慮的是把自己的綱領制定為法律，然后才付之于行動，如不然，政府的行為就是非法行為。這一原則雖有僵硬之嫌，但它卻維護了法律的尊嚴，遵循了法治的原則，收到了長遠的政治效益和經(jīng)濟效益。我國對改革也應貫徹"先立法、后行動"的改革策略，也就是依靠法治手段達到法治目的的策略，把一切改革活動納入法治軌道。要做到這一點在我國并不難，因為目前所推行的改革制度，常常是在理論上和實踐上已經(jīng)為我國臺港地區(qū)或者其他國家證明是市場經(jīng)濟的成功經(jīng)驗，甚至有些改革措施就是直接從這些地區(qū)和國家引進的。那么在吸收這些地區(qū)和國家的經(jīng)驗時同時引進他們的有關的法律制度、同時把這些法律制度通過立法轉(zhuǎn)化為我國的法律制度，應該說是比較容易做到的。
〔1〕A.Hofmann.TatsachenueberDeutschland,Societaets.Verlag1992,Seite185.
〔2〕參見張賢鈺：《德國社會市場經(jīng)濟與法制的評價》，《中國法學》1993年第6期等。
〔3〕HelmutKoehler:EinfuehrungzumBGB,DeutscherTaschenbuchVerlag,SeiteIX
〔4〕HelmutKoehler;EinfuehrungzumBGB,DeutscherTaschenbuchVerlag,1993,SeiteXIX
〔5〕KonradZweigert&HeinKoetz,EinfuehrungindieRechtsvergleichung,Tuebingen1971,Seife268.
〔6〕Schoenfelder:DeutscheGesetze,VerlagC.H.Beck,1994,11.
〔7〕WolfgangHefermehl:EinfuehrungzumHGB,DeutscherTaschenbuchVerlag,Seite7.
〔8〕Creifelds;Rechtswoeterbuch.VerlagC.H.Beck.Neuauflage1994,Seite645
一、企業(yè)社會責任概述
企業(yè)的社會責任是指企業(yè)除了追求自身利益的最大化之外，所承擔的維護國家、社會及其他利益相關者利益的責任。主要包括對消費者權益的保護、對勞動者權益的維護、對資源環(huán)境的維護和治理以及促進社會福利事業(yè)和公共事業(yè)的順利實施等責任。企業(yè)作為市場經(jīng)濟的重要主體，是經(jīng)濟社會不可或缺的重要因子，決定了企業(yè)并不是孤立生存和發(fā)展的個體，而是與周圍經(jīng)濟環(huán)境和社會環(huán)境緊密聯(lián)系的有機體，因此在整個經(jīng)濟活動運作的環(huán)節(jié)中都需要承擔相應的社會責任。企業(yè)作為市場經(jīng)濟運作的重要組成部分，在追求自身利益的同時強化社會責任的履行，對經(jīng)濟的發(fā)展和社會的穩(wěn)定有著重要意義。
二、企業(yè)應履行的社會責任
企業(yè)積極地履行社會責任，不僅能夠維護經(jīng)濟環(huán)境和社會環(huán)境的良好運行，同時也會提高企業(yè)的競爭力，使企業(yè)走向利益最大化的目標。履行社會責任可以幫助企業(yè)樹立形象，建立良好的公共關系，增強知名度，從而帶來強大的競爭力。因此，充分考慮企業(yè)在現(xiàn)實生活中的作用和承擔能力的前提下，企業(yè)應承擔的社會責任包括：保證產(chǎn)品質(zhì)量和服務水平，為廣大的消費者提供能夠放心使用的合格產(chǎn)品，維護消費者的合法權益；保障職工的合法權益，使其得到應有的福利，促進社會的穩(wěn)定；積極參加社會公益事業(yè)，關愛弱勢群體，支持社會主義和諧社會的建設；反對壟斷和不正當競爭行為，維護企業(yè)自身形象，維護市場的良性競爭和健康運行；傳播中國傳統(tǒng)文化，在國際市場建立中國企業(yè)的良好形象，提高國際競爭力；保護環(huán)境，節(jié)約資源，貫徹可持續(xù)發(fā)展的理念等。
在科學技術飛速發(fā)展的今天，市場和技術給予了企業(yè)更多的機遇和挑戰(zhàn)，企業(yè)社會責任不僅是企業(yè)應該為社會完成的職責，也是企業(yè)生存發(fā)展的有力武器。
三、我國企業(yè)社會責任履行現(xiàn)狀
由于許多企業(yè)在經(jīng)濟活動中為最求利益最大化，只注重眼前的經(jīng)濟利益，導致我國企業(yè)社會責任履行現(xiàn)狀缺失，主要表現(xiàn)為：假冒產(chǎn)品充斥市場，劣質(zhì)產(chǎn)品造成消費者財產(chǎn)和人身權利受損的事件頻繁發(fā)生；只顧短期利益，消費者得不到應有的售后服務和產(chǎn)品保障；對環(huán)境造成嚴重污染，影響周圍群眾的生產(chǎn)生活安全，不利于可持續(xù)發(fā)展事業(yè)的進行等。
基于企業(yè)履行社會責任的現(xiàn)狀，我們應該認清企業(yè)社會責任的重要性，正視企業(yè)社會責任嚴重缺失的事實，加大力度改變這一情況。
四、企業(yè)社會責任立法現(xiàn)狀
由于企業(yè)的最大目標是實現(xiàn)利益最大化，而履行企業(yè)社會責任不能使企業(yè)立刻得到物質(zhì)上的回報，甚至存在短期內(nèi)與企業(yè)最求營利的目標相矛盾的表象，使得企業(yè)很難積極主動的履行其應該承擔的社會責任，需要從法律層面上加以規(guī)制。:
我國《公司法》第五條中設有企業(yè)應承擔社會責任的規(guī)定，但只是一帶而過，過于抽象的概念原則，很難被實際應用，缺乏具有可操作性的實施細則。在《勞動法》、《消費者權益保護法》、《食品安全法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》等單行法中，企業(yè)社會責任方面的法律條文都零散而模糊，尚未形成系統(tǒng)的企業(yè)社會責任法律體系，并且缺乏對企業(yè)履行社會責任的激勵機制。公司法中所規(guī)定的企業(yè)社會責任屬于法律責任，可以依靠法律的強制力強制履行，而一些道德層面上的社會責任，例如積極參加公益事業(yè)、在國際市場傳播中國傳統(tǒng)文化等，只能寄望企業(yè)自愿的履行，這就需要政策和法律通過激勵來改善。
五、完善企業(yè)社會責任的法律規(guī)制
5.1完善企業(yè)社會責任法律責任體系?！豆痉ā分袑τ谄髽I(yè)社會責任的規(guī)定，僅僅是企業(yè)的法定社會責任的一部分，將《公司法》第五條的規(guī)定發(fā)展為具體的、詳細的、具有可操作性的實施條款，并通過與其他部門法相結(jié)合，使其在社會實踐中得以落實，具有實踐價值和效率性，是目前企業(yè)社會責任立法要解決的首要問題。首先要對現(xiàn)行法律體系中與企業(yè)社會責任法律規(guī)制問題有關的條文進行歸納、總結(jié)和梳理，以企業(yè)社會責任履行的目的為指導，從立法、司法、執(zhí)法等多個層面建立企業(yè)社會責任的實行機制和監(jiān)督機制，將散見與個法律法規(guī)中的企業(yè)社會責任相關規(guī)則，應用社會利益和經(jīng)濟利益的理論重新整合，從不同的視角全方位的建立促進企業(yè)社會責任履行的法律機制。
5.2建立企業(yè)社會責任履行的激勵機制。企業(yè)社會責任中法律責任的部分可以利用強制力保證實施，而針對道德責任的部分，則需要采取政府引導、法律保障、社會監(jiān)督、輿論監(jiān)督等與企業(yè)自身規(guī)范相結(jié)合的方式，通過地方政府制定相關政策，引導和鼓勵企業(yè)自覺自愿的履行道德層面的社會責任。例如從市場準入、財政稅收、市場管理、科技引導等方面，對積極履行社會責任的企業(yè)實行產(chǎn)業(yè)政策優(yōu)惠等。
5.3建立企業(yè)社會責任監(jiān)督機制。鼓勵企業(yè)建立和完善企業(yè)文化，將企業(yè)社會責任滲透到企業(yè)文化中，使企業(yè)在經(jīng)濟活動中不斷完善治理結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)內(nèi)部自覺的監(jiān)督。同時依靠國家政策，強化政府各職能部門對企業(yè)社會責任履行的監(jiān)督，對監(jiān)管不力的政府機構(gòu)，規(guī)定承擔相應的法律責任。建立企業(yè)社會責任的社會公開監(jiān)督制度，依靠社會和輿論監(jiān)督。
參考文獻：
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[2]盧代富.企業(yè)社會責任的經(jīng)濟學與法學分析[M].北京:法律出版社，2002.
一、人口老齡化給我們的旅游業(yè)帶來的啟示
從老年人的心理特點來看,老年人在為國家、為社會貢獻了大半生后,退休時節(jié)他們最怕被社會所淡忘。許多老人對社會懷有極強的責任感,只要他們感到自己還能被社會所接納就足夠了。另一方面,旅游活動是人們在滿足基本生活之后的一種更高層次的休閑和學習方式,在本質(zhì)上是人類自我豐富、自我發(fā)展和自我肯定,把自己融于人類社會,參與社會發(fā)展的一種形式。這樣老年人選擇旅游便成為一件自然的事了。
從國家旅游局公布的1998年來我國旅游的外國旅游者年齡結(jié)構(gòu)來看,超過51歲的老年人的比例占全部來華旅游者的22.3%,僅次于商務旅游活動為主的中年組的46.5%。根據(jù)最近一次世界老人年旅游大會的資料,美國人口中約有1/5的人年齡超過55歲,他們當中有47%的人有過遠程出游的經(jīng)歷?？梢?老年人已構(gòu)成了旅游人口中頗具規(guī)模的一支隊伍。
從老年人的消費水平來看,在旅游人群中,老年人的消費水平并不低,而且消費潛力大,特別是發(fā)達國家。據(jù)預測,1990-2000年美國總?cè)丝趯⒃鲩L7%,而55歲以上的人口將增長11%,他們的收入也隨之增加。另外一方面,他們的開銷卻比年輕人少得多,子女已遠離他們,社會保險免去了他們的后顧之憂。所以許多身體健康者往往選擇昂貴的航空和游船來旅游,給旅游企業(yè)帶來高額利潤。
從我國自古有尊老愛老的習俗來看,據(jù)對北京幾家大的旅行社辦理中國公民出國旅游老人情況的調(diào)查,其中相當數(shù)量的人是子女出錢為老人實現(xiàn)“出國夢”。此外,我國許多高收入老年人依靠自身儲蓄,也可出國旅游。
從對日益擴大的老年旅游隊伍來看,我國目前還沒有專門從事老年旅游的旅行社和旅游服務組織。更有甚之,許多旅行社在推出熱點路線時,還對年齡作了限制,使廣大老年人望“景”興嘆?？梢?開創(chuàng)老年旅游市場,為老年人旅游提供專門的服務,是旅游企業(yè)謀求發(fā)展的一種機遇。
二、老年旅游市場的特點
老年人由于其身體、閱歷等情況與其他年齡組差異很大,所以其參與旅游活動有幾個共性的特點,主要表現(xiàn)在:(1)對旅游目的地選擇性強,對出游活動的安排比較慎重。老年人已經(jīng)失去了青年人所具有的對旅游活動中探險成分的好奇,因此,出發(fā)前會通過各種媒介,對旅游目的地的情況作盡可能詳盡的了解,并力求提前安排。(2)以純旅游活動為主,區(qū)別于青少年組的休閑旅游活動,更不同于中年組的帶有特定商務目的的旅游活動。與此相對應,在旅游消費支出中,基本上全部用于旅程中的吃、住、行、游、娛,很少購物。相比之下,其他年齡組的購物支出往往占到整個旅程總消費的50%左右。(3)以團隊旅行活動為主,往往老倆口結(jié)伴而行,對旅程中各種活動的安排,要求以舒適、休閑和旅游機構(gòu)的高質(zhì)量服務為標準。這之中,健全的醫(yī)療安全保障體系,是老年旅行團完成旅行的一個極其重要的組成部分,這也是老年旅行團不同于一般旅行團的一個顯著特點。(4)美麗的自然風光和獨特的傳統(tǒng)文化,是對老年游客吸引力最大的兩類旅游產(chǎn)品。(5)旅行距離受局限,通常是旅程長的目的地參游的老年人趨少。
三、當前開發(fā)國際國內(nèi)老年客源市場的幾個基本策略
(一)由于老年旅游市場有區(qū)別于其他市場的重要特點,因此,我們在開發(fā)老年旅游市場時,要以這些特點為依據(jù),有的放矢。老年人對目的地選擇性強,對出游活動安排慎重,這就要求我們在針對老年人作促銷宣傳時,盡量內(nèi)容豐富詳盡,并且簡單明了,一目了然。老年人旅游受身體狀況及經(jīng)濟能力的限制,就要求我們在制定旅游線路時本著“短而精”的原則,行程路線要短,旅游景點精煉而特色鮮明,內(nèi)涵豐富。鑒于老年人對旅游目的地文化意義情有獨鐘,應在這方面多花費些精力。老年旅行團一個顯著特點就是要有健全的醫(yī)療保障體系,這就對我們旅游服務的硬件和軟件都提出了更高的要求。應配隨團醫(yī)護人員,及時與旅游途中和目的地的醫(yī)院掛鉤。對導游也提出了更高要求,不但要求有豐富的專業(yè)知識和過硬的語言表達能力,還要求在老年心理、老年保健等方面有所了解,如安排老年人用餐時,盡量安排香、脆、軟和含糖少、營養(yǎng)高、易消化、易咀嚼的食物。安排活動時本著穩(wěn)健的原則,強度要適當。
一、企業(yè)社會責任的理論分析
企業(yè)社會責任是指企業(yè)在追求利潤最大化的同時,通過企業(yè)制度和企業(yè)行為所體現(xiàn)的對員工,商業(yè)伙伴,客戶,消費者,社區(qū),國家履行的各種積極義務和責任,最終實現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。著名管理學家德魯克也指出;“企業(yè)的目的必須在企業(yè)本身之外,更確切的講,企業(yè)的目的必須在社會之中,因為工商企業(yè)是社會的一種器官。”從中,我們可以認識到企業(yè)財富來自社會財富再分配,企業(yè)壯大離不開社會的支持,企業(yè)社會責任履行離不開與員工同步的發(fā)展。因為,員工是企業(yè)的細胞,保證企業(yè)更好更快發(fā)展,就要提高員工的積極性,培育積極向上的價值觀和社會責任感,使全體員工的個人利益與企業(yè)的長遠發(fā)展相結(jié)合,達到企業(yè),員工,社會共贏的局面。
二、發(fā)展綠色經(jīng)濟與企業(yè)社會責任的意義
現(xiàn)在,人們越來越認識到:人類是自然界生命演化到一定階段的產(chǎn)物。人類需要通過新陳代謝與環(huán)境進行物質(zhì)和能量交換,與自然界保持平衡關系。人類環(huán)境系統(tǒng)是相互作用和相互制約的關系。經(jīng)濟活動和改造自然的活動必須不超過兩個界限:從自然界取出的各種資源,不應超過自然界的再生增殖能力;向自然環(huán)境中排放的廢棄物,不應超過環(huán)境的自凈能力。人類不應以耗竭資源、破壞生態(tài)和污染環(huán)境的方式來追求發(fā)展,當代人不應為了自己的發(fā)展而對后代人的發(fā)展和需要能力構(gòu)成危害。必須尋求一條人口、經(jīng)濟、社會、環(huán)境和資源相互協(xié)調(diào)的、既能滿足當代人的需求而又不對滿足后代人需求的能力構(gòu)成危害的可持續(xù)發(fā)展道路。
(一)發(fā)展綠色經(jīng)濟,企業(yè)責無旁貸
由于我國企業(yè)長期以來實行的高投入、高消耗、高污染、低效益的外延粗放式的經(jīng)營方式,造成了日益沉重的資源與環(huán)境壓力,使經(jīng)濟健康持續(xù)發(fā)展面臨嚴峻挑戰(zhàn)。大力發(fā)展綠色經(jīng)濟、促進經(jīng)濟與環(huán)境和諧發(fā)展,是時代賦予中國企業(yè)的重大歷史任務,更是企業(yè)家責無旁貸的責任和使命。在推進綠色經(jīng)濟發(fā)展的實踐中,國外企業(yè)已走在了前面,探索出了諸多有益經(jīng)驗,我國企業(yè)應積極借鑒、迎頭趕上,為中國綠色經(jīng)濟發(fā)展作積極貢獻。
(二)發(fā)展綠色經(jīng)濟,企業(yè)面臨良機
綠色經(jīng)濟是關于經(jīng)濟發(fā)展理念與模式的全方位、深層次變革。伴隨綠色經(jīng)濟的發(fā)展,包括生態(tài)環(huán)保、新材料、新能源應用等一大批新型綠色產(chǎn)業(yè)將迅速崛起,低碳技術將蓬勃發(fā)展,這無疑將為企業(yè)帶來新的市場機遇與成長空間。而且,綠色經(jīng)濟發(fā)展理念在企業(yè)內(nèi)部的生根發(fā)芽,也必然構(gòu)成企業(yè)轉(zhuǎn)型升級與自主創(chuàng)新的強大動力,推進企業(yè)積極轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)粗放的經(jīng)營模式,走可持續(xù)發(fā)展之路。因此,能否緊緊把握住綠色經(jīng)濟發(fā)展潮流帶來的歷史性機遇,不僅決定了我國經(jīng)濟的發(fā)展質(zhì)量,也決定了企業(yè)自身的發(fā)展成敗。
(三)發(fā)展綠色經(jīng)濟,企業(yè)大有可為
綠色經(jīng)濟的發(fā)展離不開社會的強力支撐。應積極探索以綠色發(fā)展帶動綠色投資、以綠色投資帶動綠色生產(chǎn)、以綠色生產(chǎn)帶動綠色消費的發(fā)展新模式,引導資源配置向清潔生產(chǎn)、循環(huán)經(jīng)濟和低碳經(jīng)濟領域流動,努力推動經(jīng)濟社會發(fā)展方式的轉(zhuǎn)變。
三、承擔社會責任是企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的必然選擇
企業(yè)作為社會財富的重要創(chuàng)造者,其經(jīng)營活動不僅僅是為了維持自身的生存和發(fā)展,同時也應努力實現(xiàn)全社會共同利益。但近年來,許多企業(yè)為了追逐短期的利益,忽視甚至逃避社會責任,導致假冒偽劣泛濫、產(chǎn)品質(zhì)量低劣、環(huán)境污染嚴重、員工利益受損等諸多社會問題,有些甚至成為影響社會和諧穩(wěn)定的重要因素,企業(yè)社會責任日漸引發(fā)公眾的關注。
(一)企業(yè)社會責任的推進是社會發(fā)展的必然要求
當西方國家的企業(yè)社會責任運動如火如荼之時,我國的一些企業(yè)卻仍然為追求利潤而喪失基本的商業(yè)道德,頻頻發(fā)生的食品安全恐慌、“民工荒”、特大礦難事故以及嚴重的環(huán)境污染等事件,使人們對“企業(yè)社會責任”、提高企業(yè)“公民”責任的呼聲日益高漲。時至今日,企業(yè)社會責任已不是企業(yè)可做可不做的小事,而是企業(yè)不可回避的話題,推進企業(yè)社會責任已成為我國和諧社會發(fā)展的必然要求。
科學發(fā)展強調(diào)以人為本,強調(diào)發(fā)展的全面性、協(xié)調(diào)性和可持續(xù)性,強調(diào)經(jīng)濟社會發(fā)展與人的發(fā)展的平衡以及人與自然的和諧。企業(yè)社會責任的核心內(nèi)涵和基本理念,正是對和諧社會和科學發(fā)展觀精神實質(zhì)的詮釋和體現(xiàn)。
世界主要發(fā)達國家也紛紛從國家立法、行業(yè)規(guī)范、企業(yè)評價標準體系等不同層面,對企業(yè)社會責任進行了明確的規(guī)定與扎實的實踐。美國經(jīng)濟開發(fā)委員會(1971)發(fā)表的《商事公司的社會責任》報告中,列舉了多達58種旨在促進社會進步的行為,并要求公司付諸實施。
我國在這一方面做得遠遠不夠,并且,我國已有法律法規(guī)之中,在企業(yè)法、公司法等市場主體法中缺乏一種原則性的、宣示性的規(guī)定,沒有明確不同的企業(yè)形態(tài)的市場主體承擔社會責任的范圍。這樣的評價體系已經(jīng)不能適應經(jīng)濟全球化的趨勢和要求,也不利于我國企業(yè)提高國際競爭力。
(二)企業(yè)承擔社會責任是企業(yè)自身發(fā)展的必然選擇
推動企業(yè)承擔社會責任,并非只是社會發(fā)展的需求,對企業(yè)自身的發(fā)展而言也有著至關重要的意義。西方許多企業(yè)把履行企業(yè)社會責任作為實現(xiàn)企業(yè)好公民形象的條件,并且將企業(yè)社會責任作為一個制度化、規(guī)范化的管理體系,有明確的計劃、專門的負責部門、一定的經(jīng)費保障和可操作的規(guī)范化的管理程序。據(jù)相關調(diào)查顯示,美國約有60%、歐洲約有一半的大型公司設有專門的倫理機構(gòu)和倫理主管,負責處理各種利益相關者對企業(yè)行為提出的質(zhì)疑,使用各種社會責任履行計劃、系統(tǒng)項目設計、科學決策機制和執(zhí)行程序與控制系統(tǒng)等手段來確保企業(yè)社會責任的履行。
強調(diào)企業(yè)的社會責任,有利于企業(yè)核心競爭力的提升。當今世界,企業(yè)的核心競爭力正在由單純的硬實力向硬、軟兩種實力協(xié)調(diào)并重的方向轉(zhuǎn)變。軟實力,主要表現(xiàn)為企業(yè)社會公信力、品牌影響力、產(chǎn)業(yè)凝聚力和供應鏈控制力等。擁有這些能力的企業(yè),在資源配置、開拓市場、獲得貿(mào)易機會、低成本融資等方面會處于優(yōu)勢地位,而這些都是與企業(yè)社會責任的履行分不開的。這就要求企業(yè)在履行社會責任的同時,依靠人才、技術創(chuàng)新、產(chǎn)業(yè)升級來提高企業(yè)的效益,不能再走勞動密集型和資金密集型的老路。樹立良好的企業(yè)形象,獲得美譽度和信任度,從而實現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。
四、發(fā)展綠色經(jīng)濟的幾點做法
國外企業(yè)的實踐表明,推進綠色經(jīng)濟發(fā)展,利國利民利己。我們欣喜地看到,近年來,越來越多的中過企業(yè)積極投身于綠色經(jīng)濟發(fā)展,并取得了一定成效。然而,由于歷史和實踐的局限性,我國企業(yè)在促進綠色經(jīng)濟發(fā)展方面仍處于起步和探索階段,與歐美先進企業(yè)相比,仍存在不小的差距。為此,我國企業(yè)可著重在以下方面做出不懈努力:
(一)覆傳統(tǒng)理念,轉(zhuǎn)變經(jīng)營方式
從通用電氣的“綠色創(chuàng)想”戰(zhàn)略到本田公司的“綠色事業(yè)整體觀”,從IBM的“綠色創(chuàng)新工程”到日立的“超級環(huán)保工廠”,國際先進企業(yè)非常注重發(fā)揮理念在促進自身綠色發(fā)展方面的引導作用。我國企業(yè)只有覆傳統(tǒng)展理念,加快轉(zhuǎn)變外延粗放式的經(jīng)營方式,才能真正走上綠色發(fā)展道路。
(二)強化環(huán)境管理,落實節(jié)能排
據(jù)相關部門統(tǒng)計,近5年來我國環(huán)境污染事故年均發(fā)生1000起以上,每年由此造成的直接經(jīng)濟損失超過1.5億元,給人民生命財產(chǎn)安全和生態(tài)環(huán)境品質(zhì)造成巨大損害。加環(huán)境風險管理,堅決落實節(jié)能排,不僅是企業(yè)實現(xiàn)綠色發(fā)展的重要手段,更是其防范經(jīng)營風險、實現(xiàn)穩(wěn)健發(fā)展的內(nèi)在要求。
(三)增自主創(chuàng)新,加快產(chǎn)品升級
這既是企業(yè)促進綠色經(jīng)濟發(fā)展的重要途徑,也是自身實現(xiàn)持續(xù)健康發(fā)展的必由之路。世界知名的綜合性制造企業(yè)美國3M公司積極開發(fā)綠色環(huán)保產(chǎn)品,從毫不起眼的便條紙到指示牌上的反光涂料,從玻璃隔熱帖膜到電視增亮膜,3M公司已研制出數(shù)萬種綠色環(huán)保產(chǎn)品,其中,僅電視增亮膜每年可為全球節(jié)省575億度電,受到了市場的廣泛歡迎。
(四)倡導低碳辦公,營造綠色氛圍
招行在綠色低碳運營方面進行了積極探索。號召企業(yè)努力做到節(jié)約水電、雙面列印、下班熄燈、最低室溫、爬樓運動等,要求各部門、各單位在經(jīng)營管理過程中真正做到低碳、環(huán)保、節(jié)能。
根據(jù)筆者的理解及實踐經(jīng)驗，外資并購過程中至少涉及如下外匯核準和登記手續(xù)（但值得注意的是，不同地區(qū)外匯部門具體執(zhí)行國家外匯管理局的有關規(guī)定時需辦理的手續(xù)和流程是不盡相同的）：
1.1結(jié)匯核準（外國投資者收購境內(nèi)股權結(jié)匯核準）
根據(jù)《國家外匯管理局行政許可項目表》，辦理結(jié)匯核準件時應提交：
1、申請報告（所投資企業(yè)基本情況、股權結(jié)構(gòu)，申請人出資進度、出資賬戶）；2、所收購企業(yè)為外商投資企業(yè)的，提供《外商投資企業(yè)外匯登記證》；3、轉(zhuǎn)股協(xié)議；4、商務部門關于所投資企業(yè)股權結(jié)構(gòu)變更的批復文件；5、股權變更后所投資企業(yè)的批準證書和經(jīng)批準生效的合同、章程；6、所投資企業(yè)最近一期驗資報告；7、會計師事務所出具的最近一期所投資企業(yè)的審計報告或有效的資產(chǎn)評估報告（涉及國有資產(chǎn)產(chǎn)權變動的轉(zhuǎn)股，應根據(jù)《國有資產(chǎn)評估管理辦法》出具財政部門驗證確認的資產(chǎn)評估報告）；8、外匯到賬通知書或證明；9、針對前述材料需要提供的的其他補充說明材料。
1.2轉(zhuǎn)股收匯外匯登記（外國投資者收購中方股權外資外匯登記）
匯發(fā)〔2003〕30號文規(guī)定：“外國投資者或投資性外商投資企業(yè)應自行或委托股權出讓方到股權出讓方所在地外匯局辦理轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記。股權購買對價為一次性支付的，轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記應在該筆對價支付到位后5日內(nèi)辦理；股權購買對價為分期支付的，每期對價支付到位后5日內(nèi)，均應就該期到位對價辦理一次轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記。外國投資者在付清全部股權購買對價前，其在被收購企業(yè)中的所有者權益依照其實際已支付的比例確定，并據(jù)此辦理相關的轉(zhuǎn)股、減資、清算及利潤匯出等外匯業(yè)務?！?/p>
根據(jù)《國家外匯管理局行政許可項目表》，辦理轉(zhuǎn)股收匯外匯登記時應提交：
1、書面申請；2、被收購企業(yè)為外商投資企業(yè)的，提供《外商投資企業(yè)外匯登記證》；3、股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議；4、被收購企業(yè)董事會協(xié)議；5、商務部門有關股權轉(zhuǎn)讓的批復文件；6、資本項目核準件（收購款結(jié)匯核準件，或再投資核準件）；7、收購款結(jié)匯水單或銀行出具的款項到賬證明；8、針對前述材料應當提供的補充說明材料。
根據(jù)《關于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》的規(guī)定：“控股投資者在付清全部購買金之前，不得取得企業(yè)決策權，不得將其在企業(yè)中的權益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。股權出讓方所在地的外匯管理部門出具外資外匯登記證明是證明外國投資者購買金到位的有效文件”。
1.3外匯登記證（外資并購設立外商投資企業(yè)外匯登記）
并資并購后形成的外商投資企業(yè)在取得并更后的營業(yè)執(zhí)照后，應向主管外匯部門提交下列文件辦理外匯登記證：
1、書面申請；2、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本；3、商務主管部門批準外資并購設立外商投資企業(yè)的批復文件、批準證書；4、經(jīng)批準生效的外資并購合同、章程；5、組織機構(gòu)代碼證；（注：以上材料均需驗原件或蓋原章的復印件，復印件留底）6、填寫《外商投資企業(yè)基本情況登記表》。
2.實際外資比例低于25%的企業(yè)無法取得外資企業(yè)舉借外債待遇
10號文規(guī)定：“外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉借外債的有關規(guī)定辦理。境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系的境內(nèi)公司，所設立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，但該境外公司認購境內(nèi)公司增資，或者該境外公司向并購后所設企業(yè)增資，增資額占所設企業(yè)注冊資本比例達到25%以上的除外。根據(jù)該款所述方式設立的外商投資企業(yè)，其實際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，享受外商投資企業(yè)待遇?！?/p>
舉借外債優(yōu)惠政策對許多外商投資企業(yè)來說是舉足輕重的一項制度，其重要程度在很多情況下甚至超多稅收優(yōu)惠政策。根據(jù)10號令的上述規(guī)定，通過關聯(lián)當事人完成的外資并購而形成的外資企業(yè)（“假外資”）一般情況下無法取得舉借外債優(yōu)惠待遇，此項舉措無疑會堵死大部分境外特殊目的公司控股的境內(nèi)企業(yè)舉借外債的坦途。
3．投資總額的限制
內(nèi)資企業(yè)不存在投資總額的概念，但企業(yè)一旦通過外資并購轉(zhuǎn)換為外商投資企業(yè)，就必須確定一個投資總額，該等投資總額對新形成的外商投資企業(yè)舉借外債及進口機器設備來說可能意義重大。因此筆者建議一般情況下外資并購后形成的外商投資企業(yè)的投資總額應爭取定為法律允許的最大數(shù)額，10號文對投資總額的限制如下（該等限制與我國長期以來實行的外商投資企業(yè)投資總額限制制度是完全相符的）：
1）注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；
2）注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；
3）注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；
4）注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。
4.境外投資者以人民幣資產(chǎn)支付涉及的外匯核準
一般來講，外國投資者在中國境內(nèi)實施外資并購中國企業(yè)的，用人民幣資產(chǎn)做支付手段可有如下幾種運作模式：（1）人民幣貨幣現(xiàn)金；（2）合法取得或擁有的中國A股上市公司的股票或股份；（3）合法取得或擁有的中國境內(nèi)企業(yè)的債券和公司債券；（4）其他中國境內(nèi)以人民幣為計價依據(jù)或標準的有價證券等金融衍生產(chǎn)品；（5）其他情形的人民幣資產(chǎn)。從取得途徑來講，可包括（1）直接從已投資設立的外資企業(yè)中分得的利潤等收益；（2）從資產(chǎn)管理公司采用購買金融資產(chǎn)包的形式取得對某企業(yè)的債權；（3）從中國境內(nèi)合法取得的人民幣借款；（4）轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)、出售產(chǎn)品或提供服務而取得的交易對價等。在保證合法、合規(guī)并履行法定程序的前提下，相關人民幣資產(chǎn)均可用作10號文規(guī)定之下的外資并購項目的支付對價。
《國家外匯管理局行政許可項目表》對下列情況下取得的人民幣資產(chǎn)作為支付對價的核準需提交文件作出了專門規(guī)定：
4.1外商投資企業(yè)外方所得利潤境內(nèi)再投資、增資核準
1、申請報告（投資方基本情況、產(chǎn)生利潤企業(yè)的基本情況、利潤分配情況、投資方對分得利潤的處置方案、擬被投資企業(yè)的股權結(jié)構(gòu)等）；2、企業(yè)董事會利潤分配決議及利潤處置方案決議原件和復印件；3、與再投資利潤數(shù)額有關的、產(chǎn)生利潤企業(yè)獲利年度的財務審計報告原件和復印件；4、與再投資利潤有關的企業(yè)所得稅完稅憑證原件和復印件；5、企業(yè)擬再投資的商務部門批復、批準證書原件和復印件；6、產(chǎn)生利潤企業(yè)的驗資報告原件和復印件；7、外匯登記證原件和復印件；8、針對前述材料應當提供的補充說明材料。
4.2外國投資者從其已投資的外商投資企業(yè)中因先行回收投資、清算、股權轉(zhuǎn)讓、減資等所得的財產(chǎn)在境內(nèi)再投資或者增資核準
1、申請報告；2、原企業(yè)外商投資企業(yè)外匯登記證原件和復印件；3、原企業(yè)最近一期驗資報告和相關年度的審計報告原件和復印件；4、原企業(yè)商務部門的批準文件原件和復印件；5、原企業(yè)關于先行回收投資、清算、股權轉(zhuǎn)讓、減資及再投資等事項的董事會決議及有關協(xié)議原件和復印件；6、涉及先行回收投資的，另需提交原企業(yè)合作合同、財政部門批復、擔保函等材料原件和復印件；7、涉及清算的，另需提交企業(yè)注銷稅務登記證明原件和復印件；8、涉及股權轉(zhuǎn)讓的，另需提交轉(zhuǎn)股協(xié)議、企業(yè)股權變更的商務部門批準證書、與轉(zhuǎn)股后收益方應得收入有關的完稅憑證等材料原件和復印件；9、擬再投資企業(yè)的商務部門批復、批準證書、營業(yè)執(zhí)照（或其他相應證明）、合同或章程等原件和復印件材料；10、針對前述材料應當提供的補充說明材料。
5.特殊目的公司（“SPV”）的外匯監(jiān)管
國家外匯管理局《關于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》(“75號文”）中的SPV是指“境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權益在境外進行股權融資（包括可轉(zhuǎn)換債融資）為目的而直接設立或間接控制的境外企業(yè)”。但10號文將SPV定義為“中國境內(nèi)公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權益在境外上市而直接或間接控制的境外公司”。
5、法律實踐書面考核材料經(jīng)審核合格后給予相應的學分。沒有參加社會調(diào)查、未交法律實踐書面考核材料者后成績不合格者不計學分。
6、對法律實踐書面材料考核的內(nèi)容有：法律實踐時的基本情況與表現(xiàn)：書面考核材料的內(nèi)容與文字表達。法律實踐成績評定辦法：
法律實踐書面考核材料由指導教師憑此規(guī)定成績。電大分校負責法律實踐書面考核材料的成績審核。
注：法律專科要求撰寫的是：社會調(diào)查；法律本科要求撰寫的是：法律實踐。
二、畢業(yè)論文：
1.畢業(yè)論文是“中央廣播電視大學人才培模式改革與開放教育試點”法學專業(yè)本科的集中實踐環(huán)節(jié)之一。
2.學生畢業(yè)論文安排在修完全部專業(yè)主干課程，已修課程達到最低畢業(yè)學分80時進行畢業(yè)實踐環(huán)節(jié)。
3.畢業(yè)論文是實施法學專業(yè)教學計劃，實現(xiàn)培養(yǎng)目標的必不可少的實踐性環(huán)節(jié)，是培養(yǎng)學生運用專業(yè)知識分析問題、解決問題的能力，并檢驗學生學習效果和理論研究水平的重要手段。
4.畢業(yè)論文的選題應當在法學專業(yè)范圍之內(nèi)，并符合法律專業(yè)的特點。選題時應當結(jié)合我國司法實踐，選擇應用性強或者當前司法實踐需要解決的實際問題作為畢業(yè)論文的主要方向和主要內(nèi)容，鼓勵學生對我國改革中出現(xiàn)的新問題進行探討。
畢業(yè)論文的形式應為學術論文，本科字數(shù)不少于6000字，?？撇簧儆?000字。
6.畢業(yè)論文的要求：學生應在事實求是、深入實際的基礎上，運用所學的知識，獨立寫出具有一定質(zhì)量的畢業(yè)論文，畢業(yè)論文應觀點明確，材料詳實，結(jié)構(gòu)合理，層次清楚，語言通順。
7.畢業(yè)論文評分標準為：優(yōu)秀、良好、中、及格、不及格五等，凡是成績在及格以上者，給予5學分。
（1）優(yōu)秀：觀點明確，論述充分，論證嚴謹，有一定的獨創(chuàng)性，科學性較強，文章結(jié)構(gòu)完整，層次清晰，語言流暢，格式規(guī)范，答辯中回答問題正確，重點突出。
（2）良好：觀點明確，內(nèi)容充實，有一定的理論性，論證較為嚴謹，邏輯性較強，文章結(jié)構(gòu)完整，層次清楚，語言流暢，答辯中問題回答正確。
（3）中等：觀點明確，內(nèi)容較為充實，有一定的理論基礎，論證較為嚴謹，邏輯性較強，文章結(jié)構(gòu)完整，層次較為清楚，語言流暢，格式較規(guī)范，答辯中問題回答基本正確。
（4）及格：觀點明確材料較為具體充分，能運用所學的知識闡述自己的觀點，結(jié)構(gòu)較為完整，層次較為清楚，語言流暢，格式較為規(guī)范，答辯中問題回答問題基本正確。
（5）不及格：有下述情形之一者為不及格：觀點不明確或有嚴重的政治性錯誤，材料空泛或虛假，論證片面、紊亂、無邏輯性、結(jié)構(gòu)不完整、層次不清楚、語言不流暢、文章體裁不符合規(guī)定，字數(shù)少于要求的字數(shù)，有剽竊、抄襲、由他人或者其他弄虛作假的行為，答辯中不能回答問題或者表現(xiàn)出對自己論文的內(nèi)容完全不熟悉。
注：本科的學生要求100的答辯，并且在答辯時用幻燈片的形式演示自己論文的主要內(nèi)容。?？频膶W生不要求答辯，省校對學生的論文按30的比例隨機抽取進行復查，如果有成績不符者，要求對所有的論文重新進行審查。
三、相關的要求：
1、學生應該和指導教師及時聯(lián)系，有任何的問題和指導教師聯(lián)系。
一、高職法律專業(yè)的定位
隨著我國經(jīng)濟發(fā)展及職業(yè)分工的細化，社會對高等技能人才的需求日趨增加，法律專業(yè)作為高等職業(yè)教育的一個分支學科建立和發(fā)展起來。高職法律專業(yè)與其他專業(yè)相比，在歷史沿革和專業(yè)發(fā)展上有其自身的特殊性。伴隨著我國1999年開始高考擴招，法律專業(yè)如雨后春筍在各高職院校開設，這樣的繁榮景象一方面反映出社會對法律人才的需求急劇增加，另一方面也反映了學生對這個“高大上”專業(yè)的向往。在這樣的大環(huán)境下，呼和浩特職業(yè)學院（以下簡稱呼職院）開設了法律專業(yè)（包括法律事務和法律文秘專業(yè)）。高職院校培養(yǎng)的法律專業(yè)學生與本科院校不同，后者更側(cè)重理論知識的培養(yǎng)，而高職院校對法律專業(yè)的定位主要表現(xiàn)在：1.法律高職的教學內(nèi)容與社會生產(chǎn)、管理、服務及生活緊密聯(lián)系，側(cè)重應用。法律高職的專業(yè)要根據(jù)社會需求定位，社會對法律職業(yè)需求什么崗位，就設置什么專業(yè)，如經(jīng)濟法律事務、司法文秘、法律英語等專業(yè)的設置，就充分體現(xiàn)了“應需而設”的特點。2.法律高職教育比較注重學生實際工作能力的培養(yǎng)，學生在畢業(yè)后能較快適應法律職業(yè)的需要。所謂法律職業(yè)，是指各種與法律有關的工作的總稱；又指專門從事法律工作的人員，即法律職業(yè)者。換言之，法律專業(yè)是一門實踐性很強的專業(yè)，因此，我們對學生職業(yè)能力的培養(yǎng)至關重要。正如張衛(wèi)平教授所言“從法學教育觀念上來講，一直比較注重理論方面的教學，注重灌輸理論知識，在法學教育人才的培養(yǎng)上，沒有把培養(yǎng)具有法律操作技能的法律實用人才作為培養(yǎng)目標”。
二、高職法律專業(yè)畢業(yè)論文的設置目的
畢業(yè)論文對于大多數(shù)文科專業(yè)來講，是檢驗學生學習成果的一種方式，是學校提高專業(yè)教育水平的參考要素之一。在以培養(yǎng)實踐能力和操作技能為教育理念的高職法律專業(yè)中，學生撰寫畢業(yè)論文的過程也是寫作能力和分析技能提升的過程。以呼和浩特職業(yè)學院法律專業(yè)為例，我們在大學三年級時往往會給出學生一個寫作論文的大致范圍，讓學生根據(jù)自己的學習興趣進行選擇，并擬定具體寫作目標。在論文題目范圍的設定上，我們往往偏重于對具體的或有爭論性的問題進行擬題。對學生而言，寫作過程中首先需要通過各種平臺和媒介尋找自己論文的基礎支撐材料，然后根據(jù)具體寫作目標進行甄別和思考，最后形成論文寫作的大綱和思路。這是一個 “溫故而知新”的過程，學生在形成思路的過程中既能復習以往學到的知識，還能通過自己的分析得出自己對該問題的認識和觀點；同時，學生的專業(yè)寫作水平和文書寫作水平在這個過程中也得以反饋。綜上所述，在高職法律專業(yè)設置畢業(yè)論文這個環(huán)節(jié)是有必要的，應將畢業(yè)論文的寫作同高職教育的培養(yǎng)理念和方案緊密結(jié)合，以期能最大程度地反映學生的綜合能力和實操技能。因此，畢業(yè)論文的寫作過程既是對學校、學生學風的檢驗，也會對學生將來的職業(yè)道路養(yǎng)成產(chǎn)生深遠影響。
三、呼職院法律專業(yè)畢業(yè)論文存在的問題
自2007年指導呼和浩特職業(yè)學院法律專業(yè)學生畢業(yè)論文至今，我發(fā)現(xiàn)學生在論文的選題、寫作和答辯中存在一些問題。這些問題中涉及到學生的態(tài)度、能力、論文的形式、論文的內(nèi)容等多個方面，具體如下：
（一）在給定的題目索引里，學生畢業(yè)論文題目、題材選擇過于集中，論文題目選擇重復率高
很多學生在選擇寫什么方面的論文時并未仔細思索自己是否有興趣并擅長或有能力創(chuàng)新，而是選擇一些成熟甚至陳舊的內(nèi)容，理由是這樣的文章多已成型，觀點表述上不會出現(xiàn)大的風險且答辯的時候能夠?qū)Υ鹑缌?。這樣會導致一屆甚至連續(xù)幾屆的畢業(yè)論文中“青少年犯罪的產(chǎn)生原因及預防措施”“婚姻損害賠償制度”等論文題目的“上鏡率”很高。
（二）論文的內(nèi)容陳舊、缺乏新意、沒有創(chuàng)造性，科研精神缺失
論文格式不規(guī)范，甚至有的學生在出了兩稿后論文的字體、行間距等基本規(guī)范問題仍未改正。有的學生在論文中的引例缺乏代表性，引用的法律規(guī)范內(nèi)容存在滯后性，論文的內(nèi)容在邏輯結(jié)構(gòu)上不成體系，參考文獻不規(guī)范。只有很少的學生能在畢業(yè)論文中提出對一個法律問題的自我認識或?qū)ΜF(xiàn)行法律法規(guī)如何完善提出建設性建議。
（三）學生對待畢業(yè)論文的寫作態(tài)度不端正，出現(xiàn)學術不端和學術失范的行為
學生提交的畢業(yè)論文中，有的抄襲他人作品，但未做標注或說明，有的將幾篇文章進行拼湊形成自己的論文，最為嚴重的是有的學生全文搬用他人作品。這些問題的背后隱藏的是誠信缺失、學風不嚴謹、不求勤奮上進與求真務實、缺乏銳意創(chuàng)新等道德層面的問題。這樣低水平的復制式論文寫作完全與論文答辯的設置背道而馳，對學生的價值觀產(chǎn)生了不良的影響。
（四）學校和教師在就業(yè)率等多方面因素的影響下一定程度上“放任”了學生的論文失范行為
學校雖制定了畢業(yè)論文答辯的管理文件，但針對學生的失范行為缺乏必要的懲戒措施。很多學生雖知抄襲論文的做法不正確，但這樣的行為不會給自己帶來什么影響，照樣答辯畢業(yè)。因此，法律專業(yè)學生“不守法”的論文失范現(xiàn)象與有效的懲治機制不健全不無關系。
（五）學生論文寫作中資料查找途徑單一，論文缺乏有力基礎支撐
大部分同學在畢業(yè)論文寫作時通過網(wǎng)絡進行資料檢索，甚至直接將要寫作的內(nèi)容從百度等搜索引擎中全文下載“引用”，對資料的真實性及原始性缺乏必要的甄別和考證。學生在資料搜索方面存在知識欠缺問題，缺失學習的主動性。
四、呼職院法律專業(yè)畢業(yè)論文的改進對策探析
針對上述問題，并結(jié)合當下國家對法律實踐型人才的需求，建議從以下幾方面進行改進：
（一）深化對畢業(yè)論文存在意義的探析，改進畢業(yè)論文的寫作，確立符合實踐需要的目標
職業(yè)院校的法律專業(yè)的特點決定了它和本科院校在專業(yè)設置和授課內(nèi)容上的不同，實踐技能的側(cè)重培養(yǎng)使我們對學生在理論層面的知識要求程度要低一些，在畢業(yè)論文中的映射就是我們在對畢業(yè)論文的形式進行設計的時候也應該偏重于對學生實踐能力的考察。目前，我們的論文題目索引給定的題目并未表現(xiàn)出這一特點。因此，在課程改革和完善過程中就需要大家集思廣益重新確立論文題目庫，給出學生偏實踐性的指引。其實，除了現(xiàn)有的畢業(yè)論文寫作方式，我們還可以運用調(diào)研報告或法律建議書等方式對學生進行結(jié)業(yè)考察。換言之，學生在最后一年的學習中，可以利用假期時間或?qū)嵱枂我换蚪M成團隊針對感興趣的法律問題進行調(diào)研，然后形成5000字左右的調(diào)研報告或法律建議書。這個過程既能使學生全程參與也能體現(xiàn)出學生發(fā)現(xiàn)問題和解決問題能力。針對學生的調(diào)研報告或法律建議書教師可以在答辯或交流過程中與其進行溝通并給出成績。
（二）強化學術道德建設，凈化校園學習環(huán)境，建立誠信校園
學術道德建設的強化路徑可以在新生入學之初的教育培訓中體現(xiàn)，也可以在日常課程中潛移默化地滲透。學術道德的建設和學校的學習環(huán)境息息相關，誠信校園建立后，大家都自覺遵守學校的規(guī)章制度，誠信做人、誠信做事。長此以往，心存僥幸的同學就會為自己的不誠信行為感到羞恥，從而糾正存在的學術失范問題，憑借自己的能力和實力完成大學期間的最后考核。
（三）建立失信論文懲治機制，保障畢業(yè)論文設置目的的實現(xiàn)
學生自我誠信機制的建立和完善任重道遠。除此之外，對于學校而言，應該出臺管理文件，對于在畢業(yè)論文環(huán)節(jié)態(tài)度不端、行為失范的學生進行教育、糾正和懲治。就業(yè)率的確能體現(xiàn)出學校的成績，但我們給社會培養(yǎng)和輸送的應該是優(yōu)秀的人才，優(yōu)秀不僅體現(xiàn)在技能上，還體現(xiàn)在職業(yè)道德上，職業(yè)道德又會受到在校期間的道德體系的影響。因此，通過對論文中存在嚴重學術問題的學生給予延遲畢業(yè)或重新組織答辯等形式的懲治是有必要的。一個完整科學的懲罰和有效糾正機制的建立能夠為失范行為的約束提供強有力的保障。
（四）發(fā)揮指導教師的督導和示范作用，引導學生以正確的態(tài)度和方法完成論文寫作
教師，身肩“傳道、授業(yè)、解惑”之大任，為人師表者必先正其身。因此，教師的學術良知和學術創(chuàng)新是學生的一面鏡子。近些年來，職稱評審條件高門檻及的高難度導致在學界出現(xiàn)了諸多學術失范行為，這對于教師和學生都產(chǎn)生了負面的影響。換言之，教師學術聲譽的重建和學術責任的承擔能夠?qū)W生起到示范作用。另外，學生分配給導師之后，導師要能夠時刻起到督導作用，無論從論文題目的遴選還是論文邏輯的架構(gòu)以及論文內(nèi)容的創(chuàng)作上都需要認真對待、實時關注，出現(xiàn)問題要及時糾正，逐漸引導學生以正確的態(tài)度和方法完成畢業(yè)論文的寫作。
